Ссылаться на ст. 54.1 нк рф при оспаривании решений по старым проверкам нельзя

Доначисление налогов по новой статье НК

29.11.2017

В данной статье мы озвучим основные моменты на которые необходимо обратить компаниям при ведении своей финансово-хозяйственной деятельности и на что обращают внимание налоговики при проверки. Также в статье вы узнаете, чего ждать от инспекторов на проверке, какие доказательства сработают против компании

Умышленное искажение фактов в отчетности

Согласно п.1 ст.54.1 НК РФ новые нормы запрещают искажать сведения о фактах хозяйственной жизни, объектах налогообложения. К таким примерам искажений относятся следующие ситуации:

— отражение в учете фиктивных сделок;

— не отражение всей выручку;

— дробление бизнеса, чтобы применять спецрежим;

— искусственное создание условий, при которых можно воспользоваться пониженными ставками и льготами;

— использование схем, чтобы применять выгодные нормы международных соглашений об избежании двойного налогообложения.

Если налоговики начали проверку до 19 августа 2017 года.ИФНС считает, что к старым проверкам новые нормы применять нельзя ,поэтому в возражениях по акту проверки или в жалобе ссылайтесь на постановление № 53 от 12.10.2006. Также вы можете использовать в качестве аргумента письма ФНС, которые вышли еще до поправок в Налоговый кодекс..Если налоговики начали проверку после 19 августа 2017 года.Статья 54.1 НК РФ — это не повтор постановления ВАС о необоснованной налоговой выгоде (постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53). Об этом заявила ФНС. Поэтому налоговики должны ссылаться в актах и решениях по проверке на статью 54.1, а не на постановление. Значит, и компаниям стоит ссылаться на эти нормы. Например, на пункт 3 о том, что недостоверных подписей недостаточно, чтобы отказать в расходах и вычетах

Налоговики будут доказывать, что компания действует умышленно и если налоговики это докажут ,то штраф составит 40 процентов от недоимки (п. 3 ст. 122 НК РФ).

Частый признак умысла например, когда у компании и контрагента общие учредители. Но только этого факта недостаточно.

Налоговики не могут просто перечислить в акте спорные сделки и высказать свои предположения, как на них могла повлиять подконтрольность.

Инспекторы должны указать на конкретные действия компании, которые она совершила, чтобы занизить налоги. Например, перевела часть выручки на зависимую организацию на упрощенке.

У сделки неделовая цель или контрагент фиктивный

В Налоговом кодексе появились новые условия для расходов и вычетов (п. 2 ст. 54.1 НК РФ).

Во-первых, целью сделки не может быть уменьшение налогов, возврат их из бюджета или зачет.

Во-вторых, сделку должен исполнить непосредственный контрагент.

Исключение — ситуация, когда контрагент передал обязательства по сделке на основании закона или договора. Если компания нарушила хотя бы одно из этих условий то инспекторы вправе снять расходы и вычеты.

На что обращают внимание налоговики:

Контрагент и компания ведут расчеты и отправляют отчетность с одного компьютера.
В офисе компании обнаружили печати контрагентов.
Деньги, которые компания перечислила контрагенту, возвращают ей наличными, по безналу, в виде ценных бумаг, в натуральной форме.
Также вниманию подлежат действия компании, которые не соответствуют обычаям делового оборота. В случае если компания не оплатила предыдущие поставки, но контрагент продолжает отгружать товары. При этом в договоре штраф за просрочку стороны не установили. В таких случаях налоговики будут выяснять у директора подробности сделок. Затем сравнят ответы с показаниями свидетелей и другими доказательствами. Если найдут противоречия, повторно запросят пояснения у директора, с чем это связано.

Что делать налоговикам

Налоговые органы должны доказать, что такая сделка (операция) не имеет какого-либо разумного объяснения с позиции хозяйственной необходимости ее заключения и совершения, а имеет своей целью лишь уменьшение налоговых обязательств, или является частью схемы, основной целью которой является уменьшение налоговых обязательств.

Никто не запрещает налогоплательщику проводить свои хозяйственные операции так, чтобы налоговые последствия были минимальными, однако в избранном налогоплательщиком варианте сделки не должно присутствовать признака искусственности, лишенной хозяйственного смысла.

ИФНС, в свою очередь, не вправе навязывать налогоплательщику тот или иной вариант построения хозяйственных операций.

Стоит ли применять нормы НК РФ о противодействии налоговым злоупотреблениям к старым налоговым периодам?

Федеральным законом от 18.07.2017 № 163-ФЗ (далее – Закон № 163-ФЗ) была введена статья 54.1 НК РФ, закрепляющая положения о противодействии налоговым злоупотреблениям, и пункт 5 статьи 82 НК РФ, согласно которому злоупотребления, указанные в статье 54.1 НК РФ, должны доказываться налоговыми органами в рамках форм и процедур налогового контроля, уже установленных НК РФ.

В переходных положениях Закона № 163-ФЗ отсутствуют прямые нормы права, регулирующие порядок вступления в силу статьи 54.1 НК РФ. Вместе с тем в статье 2 Закона № 163-ФЗ указано, что пункт 5 статьи 82 НК РФ применяется к налоговым проверкам, начатым после 19 августа 2017 года (далее – дата).

Из указанного следует, что налоговые органы начнут применять новые антиуклонительные положения НК РФ в отношении проверок, начатых после данной даты. С учетом глубины выездной налоговой проверки (абзац 2 пункта 4 статьи 89 НК РФ) и глубины проверки цен по контролируемым сделкам (пункт 5 статьи 105.

В связи с изложенным выше возникают вопросы о ретроспективном применении новых правил, а именно, можно ли применять статью 54.1 НК РФ к старым периодам:

когда проверка начата до даты, если такое применение улучшает положение налогоплательщика?
когда проверка начата после даты, если такое применение ухудшает положение налогоплательщика?

Налоговый лайфхак: за полтора года ИФНС не научились наказывать по ст. 54.1 НК РФ

Руслан Юсупов, бухгалтер-консультант «Гениальный штаб»

В прошлом году в Налоговом кодексе появилась статья 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов». Ее назначение – разъяснить порядок доказывания нереальности сделки между налогоплательщиком и его контрагентом. Следом ФНС выпустила письма от 16 августа 2017 г. N СА-4-7/16152@ и от 31 октября 2017 г. N ЕД-4-9/22123@, в которых были приведены примеры фактов, которые могут свидетельствовать о фиктивности сделки. Однако, применять статью на практике у налоговиков не получилось.

Главная проблема применения статьи 54.1 — сложность сбора доказательственной базы. Необходимо доказать не только номинальность контрагента, но и нереальность самой сделки. Второе налоговики за последние годы научились делать на раз-два. Но первое оказалось куда более сложной задачей. Чтобы не усложнять себе жизнь, ИФНС пошли по пути подмены понятий. В решениях о привлечении к ответственности по результатам выездной налоговой проверки ст. 54.1 не фигурирует. Как правило, ссылка делается на статью 169 «Счет-фактура» и Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды». Любимое основание для привлечения к ответственности в таких ситуациях «неверное оформление счетов-фактур». Налоговики приводят следующие доказательства:

номинальный руководитель организации-контрагента;

налогоплательщик не проявил должной осмотрительности при выборе контрагента;

счет-фактура подписан не руководителем, а неустановленным лицом;

закуп товара не оплачивался с расчетного счета контрагента;

у организации-контрагента отсутствуют персонал и имущество.

Внимание! Ссылаться на эти документы, без доказывания вины налогоплательщика в рамках ст. 54.1 НК РФ нельзя

Налоговики обязаны доказать, что товары (работы, услуги) не поставлялись (не производились, не оказывались), либо это сделало не заявленное в договоре лицо. Именно ст. 54.1 НК РФ является основой для доказательства недобросовестности налогоплательщика и применения им незаконных схем ухода от налогообложения. Поэтому отсутствие ссылок на нее в описании налогового правонарушения является отличным поводом для споров с ИФНС и дает хорошие шансы для защиты интересов налогоплательщика в вышестоящих налоговых органах и судах.

Искажение сведений

По мнению ФНС, признаки такого искажения следующие:

создание схемы «дробления бизнеса», направленной на неправомерное применение спецрежимов;
совершение действий, направленных на искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок, налоговых льгот, освобождения от налогообложения;
создание схемы, направленной на неправомерное применение норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения;
нереальность исполнения сделки (операции) сторонами (отсутствие факта ее совершения).

Какие способы искажения используют налогоплательщики:

неотражение налогоплательщиком дохода (выручки) от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе в связи с вовлечением в предпринимательскую деятельность подконтрольных лиц;
отражение налогоплательщиком в регистрах БУ и НУ заведомо недостоверной информации об объектах налогообложения.

Когда учесть вычеты и расходы можно

1) основной целью совершения сделки не являются неуплата (неполная уплата) или зачет (возврат) суммы налога;

2) обязательство по сделке исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, или лицом, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или закону.

Налоговым органам следует учитывать, что пункт 2 ст. 54.1 НК содержит условия, только при соблюдении которых у налогоплательщика появляется право учесть расходы и вычеты по имевшим место сделкам, то есть установление факта нарушения налогоплательщиком данных условий является отдельным обстоятельством, при наличии которого налоговый орган отказывает налогоплательщику в учете расходов и вычетов.