Руководителей-однокашников нельзя считать признаком аффилированности юрлиц

Правила предоставления акционерными обществами сведений об аффилированных лицах

Так как обязанность вести учет своих аффилированных лиц ложится на плечи всех организаций, которые находятся в таком зависимом состоянии, то и раскрывать информацию о них они обязаны постоянно, в том числе публикацией в сети интернет списков таких аффилированных лиц. Главным образом данная обязанность распространяется на акционерные общества, которые должны не только публиковать такие списки, но и предоставлять их всем своим акционерам в качестве ответа на запрос. Кроме того, при подготовке отчетности общества (контролирующая и периодическая отчетность, подготавливаемая на основании результатов хозяйственной и экономической, а также производственной деятельности) список аффилированных лиц включается в пояснительную записку.

Непубличные акционерные общества обязаны один раз в год публиковать свою бухгалтерскую отчетность в сети интернет с раскрытием списка аффилированных лиц. Данное правило действует в тех случаях, если у такого акционерного общества более пятидесяти акционеров, а также по требованию своих акционеров предоставлять им все необходимые сведения.

Акционерные общества публичного и непубличного типа, если они выпустили облигации (то есть эмиссионные ценные бумаги), свои сведения об аффилированных лицах публикуют ежеквартально на сайте той компании, которая уполномочена на распространение выпущенных ценных бумаг.

Отчеты должны быть опубликованы в течение двух рабочих дней со дня окончания отчетного периода. Если такой день приходится на выходной, то публикация должна быть осуществлена не позднее следующего рабочего дня.

Для физических и юридических лиц

В отношении организаций (юридических лиц) аффилированными (заинтересованными в определенном исходе сделки и способными влиять на нее) считаются:

• Генеральный директор.
• Члены Совета директоров компании.
• Члены исполнительных коллегиальных структур.
• Лица, у которых есть право на распоряжение более чем 20% голосов в форме акций, включенных в уставной капитал.
• Субъекты одной группы принадлежности касаемо конкретного юридического лица.

Аффилированными (взаимосвязанными, зависящими друг от друга) по российскому законодательству считаются следующие физические лица (индивидуальные предприниматели):

• Состоящие в одной деловой группе, объединении с конкретным ИП.
• Физическое лицо, владеющее более чем 20% акций в уставном капитале юридического лица.

Определение понятий

Аффилированное лицо – это лицо, которое может оказывать влияние на работу других лиц, занимающихся собственным бизнесом. Данный термин появился в правовом лексиконе с 1992 года.

Российское законодательство позаимствовало термин из английского языка, но понятие аффилированности в законодательстве РФ и стран Европы имеет определенные отличия.

Аффилированное лицо может быть как в статусе организации, так и индивидуальным предпринимателем. Например, это лицо, которое фактически может оказывать влияние на принятие важнейших управленческих решений в акционерном обществе. Способность оказывать влияние может опираться на личную, имущественную или управленческую связь между экономическими субъектами.

Под аффилированностью в Гражданском кодексе понимают отношения связанности, согласно .

В Европейских странах термин «аффилированное лицо» применим только по отношению к тем организациям, которые полностью зависимы от других фирм и самостоятельно не способны принимать какие-либо решения. В РФ данный термин используется в менее строгом смысле: как по отношению к полностью зависимым лицам, так и к тем, кто в преобладающем смысле подконтролен другим фирмам.

Также можно увидеть словосочетание «аффилировать кого-либо» — это значит вывести человека из одной фирмы в состав другой компании.

Процедура интеграции сотрудников одной компании в состав другой также именуется аффилиацией. Причем в данной ситуации собственник у компании, куда аффилируют сотрудника, не меняется. Таким лицом при аффилиации может стать человек из состава совета директоров, организации в ФПГ с определенными полномочиями, если они могут оказывать влияние на работу организации.

Часто понятию «аффилированности» придают негативную окраску и считают его противоправным явлением. Связано это обычно с окраской новостей, в рамках которых упоминается аффилированность: нередко речь идет о незаконном выводе активов и нарушении прав кредиторов. На самом деле аффилированность сама по себе не является нарушением закона, хоть и может использоваться в противоправных целях.

О термине

«Аффилированность» — заимствованное слово. Оно перешло в русский язык из англо-американского права. Происходит от английского глагола to affiliate. Он переводится как «усыновлять», «присоединять». В деловой среде имеет значение «делать своей дочерней компанией».

Что касается сферы отечественного гражданского права, то понятие «аффилированность» впервые было обозначено в ФЗ №948-1 «О конкуренции». Определение, признаки аффилированности указаны в ст. 4. Тут также помещен список объектов, которые признаются российским законодательством заинтересованными в определенном исходе сделки.

До этого понятие использовалось в Положении об инвестиционных фондах, о приватизации, аккумуляции приватизационных чеков граждан. В настоящее время эти документы недействительны.

Как определить надежного партнера

Итак, чтобы повысить градус доверия к возможному новому партнеру по бизнесу, стоит проверять новых контрагентов на аффилированность. При поиске стоит учитывать не только аффилированность предприятия в целом. В рамках проверки информации, стоит узнать количество филиалов, представительств, новых компаний у нового партнера. Узнать, есть ли доли в этих организациях, какими компаниями управляет контрагент. Еще рекомендуется контролировать аффилированность по руководителю, —   является ли он директором, учредителем, индивидуальным предпринимателем еще в других компаниях (ООО, ЗАО, ОАО).

Присутствие зарегистрированных отдельных подразделений и учрежденные организации помогут ощутимо понизить риски при совместной работе с контрагентом. В противовес этому, когда руководитель юридического лица обнаруживается еще и руководителем множества компаний («массовый заявитель»), прямая угроза финансовых потерь гарантирована.

Основные признаки аффилированных лиц

Для того чтобы при рассмотрении дела о банкротстве в арбитражном суде возможно было представить тех или иных участников процесса в качестве аффилированных лиц, необходимо уточнить, каким признакам такие лица соответствуют. Все признаки аффилированности следует проанализировать на основании статьи 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», а также на основании статьи 61.10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». На основании положений указанных статей нормативных актов к основным признакам аффилированного лица при проведении процедуры банкротства относятся:

• должностное или родственное положение по отношению к организации-должнику или физическому лицу-должнику, которое может быть подтверждено документально. Однако данный признак может быть рассмотрен только в том случае, если идет речь об оказании влияния на принимаемые юридическим лицом или человеком решения, имеющие отражение на его финансовом состоянии, а также если такие принятые под влиянием решения привели к банкротству;
• наличие полномочий, полученных от должника, совершать различные сделки, в том числе по изменению существующей имущественной базы, если такие сделки были осуществлены с умышленной целью приведения к банкротству;
• если рассматриваемое на предмет признаков аффилированности лицо не связано с должником, но осуществляет или осуществляло оказание влияния на принимаемые решения, например, путем принуждения ответственных должностных лиц;
• владение не менее, чем двадцатью процентами голосующих акций организации-должника либо соответствующей долей в уставном капитале. Данный признак распространяется как на физических лиц, так и на организации вне зависимости от их форм собственности, если они принимали участие в создании компании-должника либо являются собственниками акций;
• если организация-должник, которая проходит процедуру банкротства, входит в состав какой-либо финансовой группы или финансово-промышленной группы, то для такой организации аффилированными лицами будут руководители других участников таких групп, в том числе члены советов директоров и представители единоличных органов управления такими организациями;
• если речь идет о других группах лиц, созданных как объединение по какому-то одному признаку (например, объединение по признаку осуществления финансовой деятельности), то аффилированными должнику лицами будут выступать те лица, которые входят с ним в одну группу по определенному признаку (например, объединение организаций по признаку осуществления сходных хозяйственных функций).

Каждый такой признак суд рассматривает в ходе изучения дела о банкротстве по отношению к каждому предоставленному в списке аффилированному лицу с целью установления правомерности его предоставления в таком списке.

Инвестиции и аффилированность

Аффилированность (или связность) юридических лиц может и поднимать стоимость и предпочтительность компании, и мешать ее конкурентоспособности. Как в этом разобраться? Легче понять этот момент на примерах.

Возьмем страховую компанию. Когда она аффилирована с банком (или промышленной группой), то ее стоимость значительно возрастает. Инвестор вполне может претендовать на какие-то льготы (естественно, не выходя за рамки закона). Здесь явно видны преимущества аффилированности. Но есть и скрытые моменты в этих отношениях. У рассматриваемого страхового агентства есть возможность получить базы заемщиков, но обычно в роли агентов страховщика выступают служащие банка, которые будут рекомендовать клиентам оформление договоров именно со своей компанией. Это обратная сторона медали аффилированности юр. лиц.

Также выгода от инвестирования значительно падает, если предприятия аффилированы с компаниями, испытывающими денежные затруднения. При таких условиях возникает опасность привлечения владельца аффилированных компаний к субсидиарной ответственности, а значит, есть основание предполагать, что ему придется рассчитываться по обязательствам.

Признаки аффилированности юридических лиц

Законодательная регламентация понятия аффилированности приведена в ст. 53.2 ГК РФ, ст. 20, ст. 105.1 НК РФ и законе о конкуренции от 22.03.1991 г. № 948-1. Последний правовой акт дает определение аффилированности в ст. 4, и уточняет, что зависимыми могут быть не только юридические лица, но и граждане.

Применительно к предприятиям аффилированными могут признаваться:

• Участники наблюдательного совета компании, представители коллегиального или единоличного органа исполнительной власти.
• Участники группы лиц, к которой относится конкретная фирма.
• Держатели акций, которые вправе участвовать в голосованиях на общих собраниях, если на долю голосов таких акционеров приходится от 20%.
• Вкладчики, доля капитала которых составляет 20% и более.
• Аффилированность юридических лиц может проявляться, если фирма является участником ФПГ (финансово-промышленной группы). В этой ситуации аффилированными лицами могут выступать представители органов управления других компаний-участников ФПГ.

В целях налогообложения к аффилированности применяется понятие «взаимозависимые лица». Таковыми признаются (п. 2 ст. 105.1 НК РФ):

• организации, имеющие в капитале другой компании долю свыше 25%;
• юрлицо и физлицо, если физлицо владеет более 25% капитала;
• несколько юрлиц, при участии одного из них в нескольких компаниях, если его доля в каждой из них свыше 25%;
• юрлицо и его руководитель;
• организация и лицо, уполномоченное назначать ее руководителя, или половину руководства;
• юрлица, в которых более половины руководства (совета директоров) составляют одни и те же граждане;
• несколько компаний, в которых руководителем назначено одно и то же физлицо;
• несколько юрлиц, в которых первое владеет более половиной капитала второго, второе в свою очередь владеет более половиной капитала третьего, и т.д.

Наличие признаков аффилированности предполагает, что компании согласовывают организационные или экономические решения друг с другом.

Применительно к отношениям физических лиц взаимозависимость может проявляться у родственников – например, у состоящих в браке супругов, между усыновленным ребенком и его усыновителем.

Есть и еще один вариант зависимости – трудовой. Что такое аффилированность должностных лиц – это ситуация, когда одно физическое лицо обязано подчиняться решениям другого гражданина в рамках трудовых взаимоотношений и иерархии управления по штатному расписанию. Такой принцип зависимости озвучен в ст. 20 НК РФ.

Суть схемы

Действующие лица:

• ООО «СОЛ» на УСН «доходы минус расходы» — имеет здание;
• ООО «Рекламные конструкции» (ООО «РК») на УСН «доходы минус расходы» — приобрело часть здания на заемные средства;
• ООО «СУ-18» — предоставило заем на покупку здания;
• ИП Кузнецов — риэлтор;
• ПАО ВТБ — приобрело здание.

У ООО «СОЛ» имелось здание, купить которое в 2015 году вознамерился банк ВТБ. Сумма большая и компания может потерять право на УСН.

В итоге ООО «СОЛ» продает часть здания фирме «Рекламные конструкции» за 26,6 млн. рублей.

Причем своих денег у «РК» нет. Фирма их занимает у другой организации — ООО «СУ-18».

В 2016 году ВТБ покупает часть здания у «РК» за 70 млн. рублей и часть — у ООО «СОЛ» за 69 млн. рублей. Оформлять сделку помогал риэлтор ИП Кузнецов.

Причем для «РК» эта сделка была единственной в 2016 году. Других доходов в декларации по УСН не отражено.

Признаки взаимозависимости (аффилированности) лиц в соответствии с налоговым законодательством

В юридической литературе понятие «аффилированности» и «взаимозависимости» встречается достаточно часто. Оно обозначает наличие связи между юридическими и физическими лицами и не имеет какой-либо негативной окраски. Сама по себе «аффилированность» не является правонарушением.

Согласно определению, которое содержится в Налоговом кодексе в п. 1 ст. 105.1, под взаимозависимыми понимаются лица, если взаимоотношения между ними могут оказать существенное влияние на результаты сделок, которые совершаются этими лицами, или на экономические показатели работы этих лиц. Это определение используется и для целей налогообложения таких компаний.

Примерами аффилированности и взаимозависимости могут быть наличие долей у руководителя одной компании в другой, случаи, когда учредитель одной из компаний является членом наблюдательного совета другого представителя, участие родственника-члена правления в ООО компании-контрагента и пр.

Согласно п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса, под взаимозависимыми лицами понимаются такие категории налогоплательщиков:

1. Организации, если одна компания участвует в другой, и доля такого участия составляет 25% и более.
2. Физическое лицо и организация, если такое лицо прямо или косвенно участвует в такой организации с долей более 25%.
3. Несколько организаций, в которых одновременно участвует одно и то же лицо по 25% в каждой.
4. Организация и лицо, которые наделены полномочиями по назначению единого исполнительного органа или по назначению не менее 50% состава исполнительного органа.
5. Физические лица, если одно физическое лицо подчиняется другому.
6. Если в сделке в составе организаций участвуют физлица с супружескими связями, родители и дети, полнородные и неполнородные братья, опекуны и подопечные.
7. Прочие ситуации, указывающие на взаимозависимость.

Строго ограниченного списка аффилированных лиц в Налоговом кодексе не содержится: взаимосвязи между физическими и юридическими лицами, степень их взаимовлияния определяются в каждом конкретном случае самостоятельно. По решению суда может быть признана взаимозависимость между двумя компаниями даже при неочевидных связях: если речь идет о дальних родственниках, одноклассниках и соседях.

Лица признаются взаимозависимыми, даже если они не указаны в п. 2 ст.105.1 Налогового кодекса. Об этом прямо говорится в п. 7 ст. 105.1 Налогового кодекса. Данное положение означает, что взаимосвязанными могут признать компании, которые по формальным признакам никак не связаны. Например, если руководители двух компаний состоят в дружеских отношениях друг с другом.

Главный признак и критерий для признания сделки взаимозависимой являются ее заведомо невыгодные нерыночные условия и скрытые цели ее заключения, отличные от декларируемых. Например, если имущество компании было продано не для получения прибыли, а в целях вывода активов или снижения налогооблагаемой базы.

Правовая основа

Определение аффилированного лица содержится в положениях статьи 4 Закона РСФСР № 948-1, датированного 22 марта 1991 года. Указанная статья в части абзацев 26-35 даёт определения понятий, связанных с аффилированностью юридических и физических лиц, в том числе, если речь идёт об участии рассматриваемой организации в группе компаний.

Если говорить о процедуре банкротства, которая проводится в соответствии с положениями Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», понятие «аффилированные лица» в нем не используется, так как вместо этого понятия введено другое – «контролирующее должника лицо». Отождествлять два этих термина, с юридической точки зрения, не является правильным, так как аффилированными признаются те субъекты экономических взаимоотношений, которые оказывают влияние на действия организаций, созданных и функционирующих с целью осуществления предпринимательской деятельности. Контролирующим должника лицом, в свою очередь, признаются организация или человек, влияющие на принятие решений в организации или могут каким-либо образом повлиять на те действия, которые совершаются в организации. Однако использование данного термина применимо ко всем организациям, проходящим процедуру банкротства. Таким образом, при всей схожести терминов они имеют определенные различия, поэтому Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» может рассматриваться как основа существования аффилированных лиц только при учете существующих особенностей используемых понятий.

Наиболее распространенная практика привлечения аффилированных лиц в настоящее время известная для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Именно поэтому при рассмотрении вопроса, связанного с функционированием аффилированных лиц, в том числе если речь идет о процедуре банкротства организации, потребуется обратиться к Федеральным законам «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах».

Банкротство

При признании фирмы банкротом ее владельцу важно доказать отсутствие каких-либо признаков аффилированности. Ведь тут нередким бывает мошенничество: между должником и каким-то участником сделки происходит договоренность насчет создания искусственной задолженности

Что происходит далее? Включение данной задолженности в реестр требований кредитора позволяет заинтересованной компании получать прибыль с конкурентной массы. А это ставит ее в более выгодное положение в отношении иных участников сделки.

Если собрана необходимая доказательная база в пользу факта мошенничества, то этого достаточно для признания злоупотребления правом, отклонения требований заинтересованных лиц.

Что выявили налоговики

По результатам выездной налоговой проверки налоговики пришли к выводу, что совершенная ООО «СОЛ» с ООО «РК» сделка купли-продажи части недвижимого имущества на сумму 26,6 млн. руб. не имела разумной деловой цели, единственной ее целью было получение необоснованной налоговой выгоды в виде применения УСНО вместо уплаты налогов по общему режиму налогообложения (НДС налог на прибыль).

Фирму-займодавца ООО «СУ-18» налоговики посчитали взаимозависимой с ООО «СОЛ».

Представители банка ВТБ пояснили, что фактически совершали сделку с ООО «СОЛ», какие-либо переговоры с ООО «Рекламные конструкции» не велись.

После продажи части здания арендаторам объявили о смене арендодателя. Вместо ООО «СОЛ» им стало ООО «РК». Причем по агентскому договору ООО «РК» передало ООО «СНИП» полномочия по обслуживанию и управлению данными помещениями.

Однако арендодатели дали показания, что по факту ничего не поменялось. Они взаимодействовали все с теми же людьми.

Налоговой проверкой установлено наличие между всеми этими фирмами признаков фактической аффилированности, свидетельствующих об общности их экономических интересов.

Непосредственные участники сделок, их представители, участники организаций, за счет денежных средств которых, были осуществлены данные сделки, связаны между собой длительными трудовыми, деловыми, финансовыми взаимоотношениями. Руководители этих компаний когда-то работали вместе.

Кроме того, в деле фигурировали и другие компании, которые, в частности, выдавали займы или имели какое-то косвенное отношение к сделке купли-продажи недвижимости.

Третейские суды

Принцип деятельности третейского суда — это противопоставление аффилированности и беспристрастности. Ведь суд является частью государственной системы

Важно помнить о том, что слушание может инициировать один из действующих членов бизнес-гильдии, ассоциации предпринимателей или иного созвучного объединения. Избежать конфликтов здесь помогает только соблюдение правил судебного беспристрастного разбирательства

Таким образом, в Российской Федерации аффилированными лицами являются как сами выгодоприобретатели, так и зависимые от них посредники. И теми, и другими выступают и юридические, и физические лица. Можно найти признаки аффилированности в субаренде, при проведении аукционов, третейских судов, при процедуре признания банкротства. Сокрытие взаимозависимости в РФ преследуется по закону.

Какие обязанности накладывает на компанию заключение сделки

О совершении контролируемой сделки налогоплательщик должен уведомить налоговые инстанции. Сведения о сделках в виде уведомления должны содержать данные о календарном периоде, предмете сделок, данные об участниках сделки, предмет сделки. В отношении участников сделки следует прописать такие сведения, как наименование организации и ИНН, ФИО ИП и ИНН, ФИО физлица, которое не является ИП. Такая отчетность является обязательной для всех налогоплательщиков.

Стоит учитывать, что налоговиками может быть получена информация о контролируемых сделках самостоятельно на основании проведенного анализа. В этом случае налоговики сами оповещают в надзорные инстанции по налогам и сборам о факте выявления контролируемых сделок и передают информацию о таких сделках.

На основании ст. 129.4 Налогового кодекса налогоплательщик несет ответственность за неправомерную передачу уведомлений или представление уведомлений с искаженными сведениями. Это грозит ему штрафом в размере 5000 р.