Можно ли выписывать накладную № ТОРГ-12 и счет-фактуру
Если покупатель, являясь юридическим лицом, оплачивает покупку по безналу, скорее всего, он заинтересован в том, чтобы получить полноценные бухгалтерские документы на товар, например накладную по форме № ТОРГ-12. Сразу скажем — вы можете ее выписать, это не приведет к потере права на применение системы налогообложения в виде ЕНВД. Поскольку сама по себе накладная не свидетельствует об оптовом характере поставки. К такому мнению пришел Минфин России в своих письмах от 09.07.2012 № 03-11-11/205 и от 07.03.2012 № 03-11-11/78. Аналогичного мнения придерживаются и судьи, что подтверждает арбитражная практика (см., например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 05.10.2012 № Ф03-3802/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.11.2009 № А33-2713/2009, от 25.06.2009 № А19-12740/08 и ФАС Поволжского округа от 09.07.2009 № А72-7445/2008).
Что касается счетов-фактур, то их лучше не выписывать
Ведь тогда вам, во-первых, придется заплатить НДС в бюджет, а по истечении квартала подать по нему налоговую декларацию причем, обратите внимание, с 1 января 2014 года обязательно в электронной форме (п. 5 ст
173 и п. 5 ст. 174 НК РФ).
А, во-вторых, наличие выписанных счетов-фактур даст проверяющим больше поводов усомниться в том, что вы сохраняете по данной сделке такой налоговый режим, как система налогообложения в виде ЕНВД. Ведь «вмененщики» не являются плательщиками НДС А значит, если вы при продаже этот налог начисляете, можно предположить, что данная сделка не является розничной торговлей. Хотя доказать данный факт ревизоры, конечно, должны будут в суде. Однако если вам не хочется подобных разбирательств, счета-фактуры покупателям — юридическим лицам, выписывать не нужно.
Ведь чем больше признаков оптовой продажи юридическим лицам при ЕНВД несет в себе заключенная вами сделка, тем больше возможностей у налоговиков признать применение системы налогообложения в виде ЕНВД неправомерным. Тогда вам придется доказывать свою правоту в суде, а вот судьи будут рассматривать все обстоятельства в совокупности, и налоговики могут выиграть подобный спор. Подтверждается это и судебной практикой (например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2013 № А75-10108/2011, ФАС Поволжского округа от 20.12.2012 № 65-9622/2012 и ФАС Центрального округа от 25.04.2012 № А08-5141/2011).
Постановление ФАС ЗСО от 03.09.2013 по делу N А70-12148/2012
С учетом разъяснений Президиума ВАС в целях квалификации вида торговли (опт или розница) определяющими являются статус продавца и порядок оформления сделки.
При розничной торговле допускаются расчеты за товары в любой форме — наличными деньгами, в безналичной или смешанной форме.
Бюджетные учреждения письмами подтвердили факт приобретения товара непосредственно в магазине.
Факт осуществления продавцом оптовой, а не розничной торговли должен доказать налоговый орган.
Судами установлен факт реализации товаров именно через объекты стационарной торговой сети, в магазинах отсутствуют складские помещения, доставка покупателям не осуществлялась, порядок реализации товаров был одинаков для всех покупателей, в том числе и для юридических лиц, товар продавался по розничным ценам, указанным на ценниках, безналичный расчет производился только по просьбе покупателей-организаций.
Установленные судебными инстанциями факты не позволяют расценивать сделки в качестве договоров поставки.
4 способа получить право на применение ЕНВД, продолжая экономить
Диана Маклозян, Глава юридического департамента компании HEADS Consulting, Москва
- 4 способа остаться на ЕНВД, чтобы продолжать экономить на налогах
- Как законно поделить торговую площадь
- Могут ли компании на ЕНВД работать по дилерскому договору
- Как не потерять право применять ЕНВД при большом автопарке
Применение ЕНВД само по себе оптимизирует налоговые отчисления. Однако условия для перехода на вмененку жесткие (ст. 346.26 НК РФ).
- сжатый перечень видов деятельности;
- лимит численности работников – 100 человек;
- ограничение торговой площади – 150 кв. м;
- доля участия другой организации в уставном капитале – не более 25%.
Есть способы законно обойти эти условия, чтобы получить право применять ЕНВД.
4 способа остаться на ЕНВД, чтобы продолжать экономить на налогах
Передача части помещений в аренду
Ограничение торговой площади – это тот барьер для применения ЕНВД, который чаще всего пытаются обойти. Например, компания сдает часть площадей в аренду другой фирме. При этом необходимо соблюсти пять условий.
Арендатор и компания имеют право на ЕНВД, если:
- торгуют разными товарами;
- работают с разными поставщиками;
- ведут самостоятельный учет;
- имеют свой штат сотрудников;
- не имеют общих операций, кроме платежей по аренде (желательно разделить торговые залы перегородками, создать разные кассовые зоны).
Например, торговый центр «Вита» заключил договоры аренды с четырьмя предпринимателями. Компания передала помещения площадью 149, 815, 149 и 325 кв. м. Оставшиеся 149 кв. м использовала в собственной деятельности: продавала в розницу бытовую технику и электротовары.
Контролеры обвинили компанию в том, что она при торговле использовала площади, сданные в аренду, и следовательно, не имела права на вмененку. Налоговики предложили компании заплатить НДС (19,2 млн руб.), налог на прибыль (7,2 млн руб.), страховые взносы (280,7 тыс. руб.), а также пени и штрафы.
Суд отменил решение инспекции (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 02.04.2015 по делу №А82-10932/2013).
Право на упрощенку: 3 способа сохранить возможность применять УСН
Дробление бизнеса
Еще один способ обойти ограничение площади – создать несколько юридических лиц. В уставный капитал юрлица, которое применяет вмененку, вносится стоимость торговой площади размером менее 150 кв. м.
Таким образом, право на применение ЕНВД сохраняют все компании. Правда, контролеры к подобным схемам относятся негативно, обвиняя фирмы в получении необоснованной налоговой выгоды.
Поэтому и здесь важно соблюдать правила, перечисленные в первом способе. Пример. Компания «Эдельвейс» создала шесть организаций (аптек)
Вид деятельности каждой из них – розничная торговля фармацевтическими товарами. У шести аптек были одни и те же учредители и руководители. При оформлении аптек использовался единый товарный знак «Горные вершины» (правообладатель – компания «Эдельвейс»)
Пример. Компания «Эдельвейс» создала шесть организаций (аптек). Вид деятельности каждой из них – розничная торговля фармацевтическими товарами. У шести аптек были одни и те же учредители и руководители. При оформлении аптек использовался единый товарный знак «Горные вершины» (правообладатель – компания «Эдельвейс»).
), налог на имущество (150,4 тыс. руб.), а также пени и штрафы.
Суды обеих инстанций отклонили решение налоговиков, поскольку каждая аптека:
- имеет свои органы управления, персонал, расчетные счета, оборудование для обслуживания покупателей (прилавки, стенды и т. д.);
- продает товары с использованием собственного контрольно-кассового аппарата;
- от своего имени заключает договоры с поставщиками и покупателями, получает доходы и несет расходы (компания «Эдельвейс» не несет затраты на содержание аптечной сети).
Суд подчеркнул, что физические лица могут быть учредителями любого количества компаний.
Законодательство не устанавливает ограничений и не содержит запрет на совершение хозяйственных операций между организациями, в состав участников которых входят одни и те же лица.
Компания «Эдельвейс» сохранила право на применение ЕНВД (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.08.2015 по делу №А56-67658/2014).
Заключение дилерского договора с поставщиком
Постановление ФАС СЗО от 16.10.2012 по делу N А42-8659/2011
Отгрузка товаров бюджетным учреждениям производилась в соответствии с заключенными договорами поставки и муниципальными контрактами, полученный товар оплачивался безналичным путем, товар приобретался для обеспечения деятельности бюджетных учреждений.
Представители продавца и бюджетных учреждений подтвердили, что товар принимался в торговом зале в часы работы магазина в порядке общей очереди.
Необходимость заключения муниципальных и государственных контрактов обусловлена правовым статусом покупателей товаров — муниципальных и государственных учреждений, а не сферой предпринимательской деятельности продавца. Особый правовой статус покупателей обязывает соблюдать требования Федерального закона N 94-ФЗ, однако это не исключает, что фактические правоотношения можно квалифицировать как розничную торговлю.
