Обложение НДС операций у заемщика
Согласно п.п. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) операции по исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору предоставления займа в денежной форме, находящемуся в основе договора уступки. Возникает вопрос, об освобождении кого из приведенных субъектов говорится в этой норме: нового кредитора, у которого не облагаются НДС полученные денежные средства, о заемщике, у которого не облагается перечисляемая в порядке исполнения денежная сумма, или об обеих сторонах договора займа? Кто в этой ситуации является субъектом «специального правила налогообложения» (а не льготы — см. п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.14 г. № 33).
Снова актуальным это разъяснение Пленума ВАС РФ становится в связи с недавним разрешением налоговым органам запрашивать в ходе камеральной проверки пояснения по льготам (п. 6 ст. 88 НК РФ в ред. Федерального закона от 1.05.16 г. № 130-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Налогового кодекса Российской Федерации»). Отношение ФНС России к позиции Пленума ВАС РФ было изложено в письме от 30.10.14 г. № ГД-4-3/22471@. Отметим, что в том Определении Конституционного суда РФ, на которое ссылалась ФНС России, характеристика ст. 149 НК РФ, как по сути льготы, дана не в связи с рассмотрением полномочий налоговых органов в рамках камеральной проверки, а совсем в другом контексте и для иных целей. Поэтому распространять эту характеристику на все случаи неправомерно.
По нашему мнению, речь в этой норме — точно не о заемщике, поскольку перечисляемые им денежные средства не могут быть (не признаются) объектом налогообложения на основании п.п. 1 п. 2 ст. 146 и п.п. 1 п. 3 ст.39 НК РФ. Соответственно то, что не является (не признается) объектом налогообложения, не может быть и освобождено от него (как правильно указывала ФНС России в письме от 8.02.07 г. № ММ-6-03/90, все операции, перечисленные в ст.149 НК РФ, являются объектом налогообложения).
Аналогичным образом и в п.п. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ, согласно которому освобождаются от налогообложения операции займа в денежной форме, включая проценты по ним, говорится об освобождении исключительно заимодавца (сумм, получаемых им как в погашение основной суммы займа, так и в счет уплаты процентов).
Иными словами, в обеих приведенных правовых нормах имеется в виду освобождение от налогообложения у заимодавца или нового кредитора того, что он получает от заемщика (т. е. сумм, которые могли бы считаться выручкой за оказанные услуги по предоставлению денежного займа), а не освобождение у заимодавца того, что он передает заемщику, и тем более не освобождение от налогообложения у заемщика оборота по передаче заимодавцу неденежного имущества (а также работ, услуг) в порядке погашения суммы займа и задолженности по процентам.
Обложение НДС операций у заемщика
Согласно п.п. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) операции по исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору предоставления займа в денежной форме, находящемуся в основе договора уступки. Возникает вопрос об освобождении кого из приведенных субъектов говорится в этой норме: нового кредитора, у которого не облагаются НДС полученные денежные средства, о заемщике, у которого не облагается перечисляемая в порядке исполнения денежная сумма, или об обеих сторонах договора займа? Кто в этой ситуации является субъектом «специального правила налогообложения» (а не льготы — см. п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.14 г. № 33).
По нашему мнению, речь в этой норме — точно не о заемщике, поскольку перечисляемые им денежные средства не могут быть (не признаются) объектом налогообложения на основании п.п. 1 п. 2 ст. 146 и п.п. 1 п. 3 ст.39 НК РФ. Соответственно то, что не является (не признается) объектом налогообложения, не может быть и освобождено от него (как правильно указывала ФНС России в письме от 8.02.07 г. № ММ-6-03/90, все операции, перечисленные в ст.149 НК РФ, являются объектом налогообложения).
Аналогичным образом и в п.п. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ, согласно которому освобождаются от налогообложения операции займа в денежной форме, включая проценты по ним, говорится об освобождении исключительно заимодавца (сумм, получаемых им как в погашение основной суммы займа, так и в счет уплаты процентов).
Иными словами, в обеих приведенных правовых нормах имеется в виду освобождение от налогообложения у заимодавца или нового кредитора того, что он получает от заемщика (т. е. сумм, которые могли бы считаться выручкой за оказанные услуги по предоставлению денежного займа), а не освобождение у заимодавца того, что он передает заемщику, и тем более не освобождение от налогообложения у заемщика оборота по передаче заимодавцу неденежного имущества (а также работ, услуг) в порядке погашения суммы займа и задолженности по процентам.
