Аргументируем задаток
Если вы все-таки решили в сделке использовать не аванс, а задаток, следует уделить внимание его оформлению. Соглашение о задатке, независимо от суммы, составляется в письменном виде
Это может быть отдельное соглашение, где указано, что передаваемые средства являются задатком по конкретной сделке, либо отдельный пункт договора. Причем на момент заключения соглашения о задатке основное обязательство (договор) должно существовать. Дело в том, что задаток обеспечивает обязательство, возникшее на основе заключенного договора. Он не может передаваться в счет будущей сделки (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28 августа 2008 г. N Ф09-6171/08-С6)
Соглашение о задатке, независимо от суммы, составляется в письменном виде. Это может быть отдельное соглашение, где указано, что передаваемые средства являются задатком по конкретной сделке, либо отдельный пункт договора. Причем на момент заключения соглашения о задатке основное обязательство (договор) должно существовать. Дело в том, что задаток обеспечивает обязательство, возникшее на основе заключенного договора. Он не может передаваться в счет будущей сделки (Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28 августа 2008 г. N Ф09-6171/08-С6).
Иногда стороны подписывают предварительный договор, по которому обязуются в будущем заключить основной договор (ст. 429 ГК РФ). На основе предварительного договора составлять соглашение о задатке не стоит. В Кодексе прямого указания на этот счет нет, но контролеры, а вслед за ними и судьи не признают суммы, переданные по предварительному договору, задатком (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 19 января 2009 г. N КГ-А40/11998-08).
Положительные решения встречаются. К примеру, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в Постановлении от 30 сентября 2008 г. по делу N А65-362/08 указал, что задаток является способом обеспечения обязательства, которое не обязательно является денежным. То есть передача задатка по предварительному договору выступает некой гарантией, что будет заключен основной договор. Чтобы избежать споров, соглашение о задатке проще подписать вместе с основным договором.
Важно помнить, что задаток, как обеспечительная мера, призван предотвратить неисполнение договора. Поэтому говорить о нем стоит до начала выполнения работ по сделке
Составлять соглашение о задатке на момент, когда исполнитель приступил к выполнению своей части договора бессмысленно. Оно не будет работать, ведь договор уже исполняется. Если поставщик приступил к выполнению своего обязательства, но не завершил, то есть фактически виновен в том, что результат по сделке не соответствует первоначальной договоренности, взыскать с него двойную сумму задатка не удастся (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 апреля 2007 г. N Ф08-1530/2007). Все правила, касающиеся задатка, работают до начала выполнения сделки и не распространяются на случаи ненадлежащего исполнения договора.
Во всех бумагах, в том числе платежках и квитанциях о перечислении денег, должен упоминаться именно задаток. Слова о предоплате, перечислении денег в счет будущей сделки превратит в глазах контролеров задаток в аванс. Размеры задатка устанавливаются по договоренности сторон.
Форма предоплаты допускается любая. Так, в качестве аванса разрешается передавать деньги, имущество, ценные бумаги. А вот задаток вносится только деньгами. Передача имущества, векселей, долговых расписок не является задатком (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 февраля 2008 г. N 2146/08).
Соблюсти существующие требования в отношении оформления задатка несложно. Главное, уложиться в сроки с момента заключения договора до начала исполнения сторонами своих обязательств, и в качестве задатка передать деньги. Никаких особых бланков, нотариусов, привлечения третьих лиц не требуется.
А вот отступление от правил приведет к тому, что переданная сумма будет считаться авансом и ее придется включить в доходы по общим правилам, то есть на дату получения денег. Но в этом есть и свои плюсы. Ведь при необходимости, условие о задатке можно превратить в оплату по договору, причем, не составляя никаких дополнительных бумаг. К примеру, передать в качестве предоплаты имущество, и его стоимость уже будет рассматриваться как аванс (Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20 мая 2008 г. по делу N А56-9515/2007).
Вид платы за обеспечение обязательств влияет на возможность ее учета в налоговых расходах
Минфин России считает, что по своей правовой природе обеспечительный платеж идентичен залогу и задатку. Имущество и имущественные права, переданные в качестве задатка и залога, в налоговые расходы не включаются (п. 32 ст. 270 НК РФ, подробнее читайте во врезке ниже). Следовательно, и уменьшать налогооблагаемую прибыль на сумму обеспечительного платежа нельзя (Письмо Минфина России от 27.07.2015 N 03-03-06/2/42967).
Читайте на e.rnk.ru. Еще больше полезных материалов
Чтобы контролеры не квалифицировали задаток в качестве предоплаты по договору, целесообразно составить соглашение о задатке (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.04.2010 N А45-21204/2009). Такое соглашение необходимо оформить письменно (п. 2 ст. 380 ГК РФ). В нем прописывают реквизиты договора, в рамках которого стороны договорились о передаче задатка, сумму задатка и срок его уплаты. Образец соглашения о задатке приведен на с. 54. Подробнее о том, как его составить, читайте на сайте e.rnk.ru в статье «Указание каких сведений в соглашении о задатке снизит налоговые риски по основному договору» // РНК, 2013, N 15.
Подробнее о налоговом учете средств, переданных в обеспечение исполнения обязательств по договору, читайте в статье «Минусы и плюсы аванса, задатка и залога как гарантии исполнения обязательств по договору» // РНК, 2012, N 15.
--------------------------------------------------------------------------¬¦ СОГЛАШЕНИЕ N 5 ¦¦ о задатке между юридическими лицами ¦¦ ¦¦г. Санкт-Петербург 13 октября 2015 г.¦¦ ¦¦ ООО "Компания", именуемое в дальнейшем "Кредитор", в лиц妦генерального директора Васюкова Алексея Александровича, действующегна основании Устава, с одной стороны, и ООО "Компания плюс", именуемо妦в дальнейшем "Должник", в лице генерального директора Никитиной Вероник覦Николаевны, действующей на основании Устава, с другой стороны, совместнименуемые "Стороны", заключили настоящее соглашение (далее - Соглашение)¦¦о нижеследующем: ¦¦ ¦¦ 1. Должник обязуется перечислить денежную сумму задатка Кредитору ⦦счет обеспечения выполнения договора подряда от 13 октября 2015 г. N 5-15¦¦(далее - Договор) и в доказательство его заключения в срок и в порядке,¦¦предусмотренных в настоящем Соглашении. ¦¦ 2. Сведения об обязательстве, в обеспечение которого выдается¦¦задаток: ¦¦цена Договора: 1 млн руб.; ¦¦срок исполнения Договора: 25 мая 2016 г. ¦¦ 3. Размер задатка составляет 250 000 (Двести пятьдесят тысяч) руб. ¦¦ 4. Должник передает задаток путем перечисления на расчетный счет¦¦Кредитора не позднее 19 октября 2015 г. ¦¦ 5. Задаток, внесенный Должником на расчетный счет Кредитора, посл妦заключения Договора и исполнения Сторонами обязательств по нему¦¦засчитывается в счет обязательства Должника. ¦¦ 6. Если Должник не выполнит условия Договора, сумма задатка остается¦¦у Кредитора. ¦¦ 7. Если за неисполнение (вариант: ненадлежащее исполнение) Договорদответственен Кредитор, последний обязан уплатить Должнику двойную сумму¦¦задатка. ¦¦ 8. Сторона, ответственная за неисполнение (ненадлежащее исполнение)¦¦Договора, обязана также возместить другой Стороне убытки с зачетом суммы¦¦задатка. ¦¦ 9. Во всем ином, что не предусмотрено настоящим Соглашением, Стороны¦¦руководствуются действующим гражданским законодательством Российско馦Федерации. ¦¦ 10. Адреса и платежные реквизиты Сторон: ¦¦ ¦¦Кредитор: ¦¦ООО "Компания" ¦¦ИНН/КПП 7801123456/780101001 ¦¦р/с 40702810000202000110 ¦¦в ОАО "ЮниКредитБанк" ¦¦к/с 30103000000202000220 ¦¦в МГТУ N 4 Банка России ¦¦ ¦¦Должник: ¦¦ООО "Компания плюс" ¦¦ИНН/КПП 7801654321/780101001 ¦¦р/с 40702810000202000220 ¦¦в ОАО "ЮниКредитБанк" ¦¦к/с 30103000000202000220 ¦¦в МГТУ N 4 Банка России ¦¦ ¦¦Подписи Сторон: ¦¦ Васюков ¦¦Кредитор: ------- А.А. Васюко⦦ Никитина ¦¦Должник: -------- В.Н. Никитина¦L--------------------------------------------------------------------------
А вот плату за предоставление банковской гарантии для обеспечения обязательств по договору финансисты учесть разрешают. Такие расходы учитываются равномерно в течение срока, на который гарантия приобретена (Письма Минфина России от 01.12.2014 N 03-03-06/1/61180, от 19.07.2012 N 03-03-06/4/75 и от 11.01.2011 N 03-03-06/1/4).
Так же равномерно нужно отражать в налоговом учете и плату за поручительство, приобретаемое в целях обеспечения выполнения обязательств по договору (Письмо Минфина России от 27.07.2012 N 03-03-06/1/365).
Бухгалтерский учет
Рассмотрим порядок бухучета задатка у задаткодателя и у задаткополучателя в различных ситуациях.
Пример. Учет в ситуации, когда обе стороны договора добросовестно выполнили свои обязательства
Условие
ООО «Санта» (продавец) заключило договор поставки с ООО «Клаус» (покупателем) на сумму 118 000 руб., в том числе НДС 18 000 руб. В качестве обеспечения исполнения договора по соглашению сторон покупатель перечислил поставщику задаток в размере 47 200 руб. Продавец отгрузил товар на всю сумму договора поставки.
Решение
В бухгалтерском учете сторон будут сделаны следующие проводки.
Содержание операции |
Дт |
Кт |
Сумма, руб. |
У получателя задатка (ООО "Санта") |
|||
Получен задаток от покупателя |
51 "Расчетные счета" |
62, субсчет "Задаток полученный" |
47 200 |
Отражена выручка от продажи продукции |
62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" |
90, субсчет "Выручка" |
118 000 |
Начислен НДС с выручки от реализации |
90, субсчет "НДС" |
68 "Расчеты по налогам и сборам" |
18 000 |
Зачтена сумма задатка в счет отгруженного товара |
62, субсчет "Задаток полученный" |
62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" |
47 200 |
У стороны, выдавшей задаток (ООО "Клаус") |
|||
Перечислен задаток продавцу |
60, субсчет "Задаток выданный" |
51 "Расчетные счета" |
47 200 |
Поступил товар по договору |
41 "Товары" |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
118 000 |
Отражен НДС по поступившему товару |
19 "НДС по приобретенным ценностям" |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
18 000 |
Предъявлен к вычету НДС |
68 "Расчеты по налогам и сборам" |
19 "НДС по приобретенным ценностям" |
18 000 |
Зачтен выданный ранее задаток в счет оплаты приобретенного товара |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
60, субсчет "Задаток выданный" |
47 200 |
Пример. Учет в ситуации, когда договор был расторгнут по вине стороны, получившей задаток
Условие
Возьмем данные предыдущего примера и предположим, что после получения задатка от ООО «Клаус» (покупателя) ООО «Санта» (продавец) отказалось отгружать покупателю товар и расторгло договор. Поскольку продавец виновен в неисполнении договора, он обязан перечислить покупателю задаток в двойном размере.
Решение
Содержание операции |
Дт |
Кт |
Сумма, руб. |
У получателя задатка (ООО "Санта") |
|||
Получен задаток от покупателя |
51 "Расчетные счета" |
62, субсчет "Задаток полученный" |
47 200 |
Начислен НДС с суммы полученного задатка |
76, субсчет "НДС" |
68 "Расчеты по налогам и сборам" |
7 200 |
Перечислена покупателю двойнаясумма задатка вследствие неисполнения условий договора |
62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" |
51 "Расчетные счета" |
94 400 |
Зачтена сумма задатка |
62, субсчет "Задаток полученный" |
62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" |
47 200 |
Предъявлен к возмещению НДС в связи с расторжением договора |
68 "Расчеты по налогам и сборам" |
76, субсчет "НДС" |
7 200 |
Включена в прочие расходы разница между суммой, перечисленной покупателю, и суммой зачтенного задатка |
91, субсчет "Прочие расходы" |
62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" |
47 200 |
У стороны, выдавшей задаток (ООО "Клаус") |
|||
Перечислен задаток продавцу |
60, субсчет "Задаток выданный" |
51 "Расчетные счета" |
47 200 |
Получена от продавца двойная сумма задатка при расторжении договора |
51 "Расчетные счета" |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
94 400 |
Зачтена сумма ранее выданного задатка |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
60, субсчет "Задаток выданный" |
47 200 |
Включена в состав прочих доходов разница между суммой, полученной от продавца, и суммой ранее выданного задатка |
60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" |
91, субсчет "Прочие доходы" |
47 200 |
НДС на задаток был начислен ООО «Санта» сразу после получения задатка, дабы избежать потенциальных споров с налоговыми органами.
Пример. Учет в ситуации, когда договор был расторгнут по вине стороны, выдавшей задаток
Условие
Возьмем те же условия и предположим, что после того, как товар был доставлен ООО «Клаус», оно отказалось его принять и оплатить. В этом случае сумма задатка остается у продавца — ООО «Санта».
Решение
Содержание операции |
Дт |
Кт |
Сумма, руб. |
У получателя задатка (ООО "Санта") |
|||
Получен задаток от покупателя |
51 "Расчетные счета" |
62, субсчет "Задаток полученный" |
47 200 |
Задаток включен в состав прочих доходов при расторжениидоговора |
62, субсчет "Задаток полученный" |
91, субсчет "Прочие доходы" |
47 200 |
У стороны, выдавшей задаток (ООО "Клаус") |
|||
Перечислен задаток поставщику |
60, субсчет "Задаток выданный" |
51 "Расчетные счета" |
47 200 |
Задаток включен в состав прочих расходов при расторжении договора |
91, субсчет "Прочие расходы" |
60, субсчет "Задаток выданный" |
47 200 |
…у задаткополучателя
Налог на прибыль
Полученный в качестве обеспечения обязательства задаток не является доходом организации .
При кассовом методе сумма полученного задатка, зачтенная в счет платежей по договору, является оплатой реализованных товаров (работ, услуг) и учитывается в доходах после их реализации .
Задаток, оставшийся у организации в связи с неисполнением либо расторжением задаткодателем договора, учитывается в составе внереализационных доходов .
Если же задаткополучатель не исполнил свое обязательство и возвращает задаток в двойном размере, то сумма, равная сумме полученного ранее самого задатка, в расходах не учитывается , а сумму, превышающую задаток, как и в описанном выше случае, можно учесть в составе внереализационных расходов как санкцию за нарушение договорных обязательств при применении:
- метода начисления — на дату признания обязательства по возврату соответствующих сумм или вступления в силу решения суда ;
- кассового метода — после фактической уплаты этой суммы .
НДС
С суммы полученного задатка НДС не уплачивается (как с аванса), так как в налоговую базу включается оплата, полученная в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг, имущественных прав) . А до отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг, передачи прав) задаток выполняет не платежную, а обеспечительную функцию. Поэтому НДС нужно начислять только после начала реализации товаров (работ, услуг) .
Однако налоговые органы считают иначе — они приравнивают получение задатка к получению аванса и требуют начислять на него НДС . И тут ваши действия будут зависеть от окончания срока исполнения договора.
Ситуация 1. Если получение задатка и полная отгрузка товаров (работ, услуг, имущественных прав) приходятся на один квартал , то никаких проблем с НДС не возникает. Ведь даже начислив НДС с задатка как с аванса, после отгрузки можно принять этот НДС к вычету .
Ситуация 2. Если же выдача задатка и отгрузка приходятся на разные кварталы, то можно:
(или) начислить НДС с задатка, чтобы избежать конфликтов с налоговыми органами, и уже после полной отгрузки товара принять его к вычету. Если сумма задатка невелика, то этот вариант самый предпочтительный;
(или) не начислять НДС, если сумма задатка внушительная, тем более что суды указывают, что сам по себе полученный задаток еще не является оплатой, он приобретает платежную функцию только после реализации товаров (работ, услуг) . Но в этом случае будьте готовы к прениям с налоговиками.
Может сложиться так, что задаток получен, для целей налогообложения учтен как аванс, НДС на него исчислен и уплачен, а договор по вине контрагента не был исполнен и реализация товаров (работ, услуг) вообще не состоялась. В этом случае задаток, оставшийся у организации, приобретает характер санкции за неисполнение договорных обязательств и не должен включаться в налоговую базу по НДС . По этой причине у налогоплательщика не возникает права на налоговый вычет по НДС . В этом случае излишне уплаченный налог подлежит зачету или возврату в общем порядке .
Подпункт 2 п. 1 ст. 251 НК РФ. Пункт 1 ст. 252 НК РФ. Подпункт 8 п. 7 ст. 272 НК РФ. Подпункт 2 п. 1 ст. 167 НК РФ. Подпункт 1 п. 1 ст. 167 НК РФ. Письма УМНС России по г. Москве от 11.08.2004 N 24-11/52500, от 30.05.2003 N 24-11/29028. Статья 163 НК РФ. Пункт 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ. Постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2006 N 09АП-14464/05-АК (оставлено без изменения Постановлением ФАС Московского округа от 31.03.2006 N КА-А40/2464-06); ФАС Уральского округа от 01.12.2005 N Ф09-5394/05-С2. Постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 N 11144/07. Пункты 5, 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ. Статья 78 НК РФ.
