Правила ускоренной амортизации, установленные бухгалтерской методичкой, больше не действуют

А как же убытки

Помимо прав к организации – правопреемнику переходят и обязанности, а также убытки компаний, принявших участие в процессе слияния. НК РФ определил, что срок переноса убытков на будущее не может превышать десяти лет, следующих за налоговым периодом, когда эти убытки были получены. Однако в налоговой практике возникали и возникают проблемы связанные с установлением срока, с которого правопреемник сможет учитывать убытки в налоговых целях. Арбитражные суды считают, что убытки можно учитывать уже в том году, когда произошло слияние.

Кроме того, понесенные убытки для последующего учета организацией – правопреемником необходимо обосновать документально, и все эти документы необходимо хранить в течение десяти лет. При этом если первичные документы были испорчены или утеряны у созданного при слиянии юридического лица, есть шанс уменьшить прибыль за счет убытков прошлых лет, поскольку арбитражные суды во многих случаях встают на сторону организации, например, если отсутствующие или испорченные документы были представлены налоговым инспекторам при проведении прошлых налоговых проверок.

Кто несет ответственность за фиктивную реорганизацию

Заинтересованным в законности проводимых мероприятий лицом является генеральный директор, как исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью. Его единоличные полномочия способны привлечь к целому перечню последствий.

Направления ответственности руководителей:

• Материальная. До момента увольнения директор отвечает за действия компании.

• Административная. В зависимости от нарушений вероятно назначение штрафа или дисквалификация сроком до 3 лет.

• Уголовная. Если возникла уголовная ответственность, то возможны варианты от небольших штрафов до лишения свободы сроком до 12 лет.

Все зависит исключительно от тяжести правонарушения, от масштабов неуплаты налогов, долгов перед работниками и кредиторами. То же принудительное банкротство на практике может вызвать возбуждение уголовного дела.

Единственным вариантом избежать преследования со стороны государственных органов, уволиться сразу, как только было инициировано закрытие фирмы. Владелец может обратиться в специализированную компанию или нанять частное лицо по доверенности.

Что выигрывают при слиянии компаний

Наличие на мировом рынке явных признаков кризиса вынуждает компании задумываться об объединении ресурсов, необходимых для удержания доли в своей сфере деятельности. Поэтому понятие реорганизации знакомо многим бизнесменам по таким моментам.

Помимо прямых преимуществ слияния, всегда найдется дополнительный стимул, чтобы в кратчайшие сроки преобразовать компанию. При реорганизации акционерного общества можно одновременно провести перераспределение пакета акций. В случае с ООО нередко одновременно меняют название бренда, направления деятельности, добавляют/убирают отрасли.

Перечень причин, приводящих к слиянию таков:

• Стремление расширить бизнес за счет уже имеющегося у двух фирм имущества.

• Необходимость избежать банкротства.

• Меньше вероятность выездных проверок.

Многое здесь зависит от текущего законодательства, по мере принятия новых законов по налогообложению появляются ниши для уменьшения нагрузки на бюджет компании. При реорганизации предприятий иногда выбирают вновь созданные формы вроде общества с дополнительной ответственностью.

Почему выбирают реорганизацию вместо ликвидации

Правомерность реорганизации проверяется налоговой службой, как стороной, наиболее заинтересованной в своевременной и полной выплате имеющихся перед фирмой долгов. Но при наличии квалифицированной юридической и бухгалтерской помощи практически любая компания способна найти решение для обоснования проведения реорганизации при явных признаках необходимости ликвидации.

Проведение реорганизации в качестве альтернативы закрытию стало настолько известным приемом, что его стали рекомендовать в следующих случаях:

• Позволяет избежать продажи имущества, обязательства перед кредиторами вполне может погасить правопреемник, в том числе в рассрочку;

• При наличии убыточных направлений деятельности их можно выделить в отдельно функционирующую фирму, а затем провести процедуру банкротства;

• При слиянии с крупным холдингом компания получает новые инвестиции, причем без привлечения банковских ресурсов.

Еще одним мотивирующим моментом стоит назвать заметно более низкую стоимость на услуги по реорганизации по сравнению с проведением полной ликвидации предприятия. В комплексе перечисленные преимущества приводят к тому, что фирмы ликвидируются по большей части путем реорганизации в форме преобразования в другое юр. лицо.

Рекомендации

Для того чтобы не попасть в столь неприятную ситуацию специалисты в сфере реорганизации компаний рекомендуют обеспечить наличие доказательств убытков,  полученных участвующей в слиянии организацией еще до начала процесса реорганизации. Таким доказательством может быть вступившее в законную силу решение налоговой инспекции или решение арбитражного суда. Помимо убытков реорганизуемая компания обладала определенными активами или неотраженным в документах бухгалтерской отчетности правом аренды участка земли, получение которых могло бы стать одной из реальных целей ее присоединения. Не лишним моментом в случае проверки налоговиков станет принадлежность подлежащих слиянию организаций к одной или смежной отраслям.

Нюансы передаточного акта

Как было упомянуто, права и обязанности от реорганизованных юридических лиц к новой, созданной путем слияния компании передаются на основе передаточного акта, в котором допускают существенные ошибки, такие как:

• указываются недостоверные сведения о месте нахождения организации;
• отсутствуют сведения о кредиторской задолженности;
• намеренно занижается имеющаяся кредиторская задолженность реорганизуемых юридических лиц;
• отсутствуют сведения об уведомлении кредиторов о предстоящей реорганизации.

Подобные ошибки могут стать основанием для признания созданного юридического лица недействительным со стороны налоговых органов. Однако арбитражная практика говорит о другом: указание недостоверной информации о реорганизованных компаний не может расцениваться как непредставление заявления на государственную регистрацию юридического лица, созданного путем реорганизации, а значит являться основанием для отказа в государственной регистрации нового юридического лица. Кроме того отсутствие или искажение представленных в передаточном акте сведений о задолженности не может являться основанием для отказа в регистрации юридического лица при условии, что в акте указано принятие правопреемником всех активов и пассивов реорганизуемых юридических лиц, а также всех прав и обязанностей в отношении кредиторов и должников.

Таблица 1. Порядок определения даты завершения реорганизации

  Форма реорганизации  

             Реорганизация завершена             

Слияние: объединение в одно юрлицо нескольких компаний               

С момента государственной регистрации вновь      возникшего юрлица, при этом реорганизованные в   форме слияния компании считаются прекратившими   свою деятельность (п. 2 ст. 16 Закона N 129-ФЗ)  

Присоединение: одно илинесколько лиц вливаютсяв другое               

С момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении  деятельности последнего из присоединенных юрлиц  (п. 5 ст. 16 Закона N 129-ФЗ)                    

Разделение: одно юрлицоразделяется на         несколько              самостоятельных        компаний               

С момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юрлиц, при этом компания,     реорганизованная в форме разделения, считается   прекратившей свою деятельность (п. 3 ст. 16Закона N 129-ФЗ)                                 

Выделение: из состава  одного юрлица          выделяется еще одна илинесколько организаций  

С момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц (п. 4 ст. 16Закона N 129-ФЗ)                                 

Преобразование: юрлицо меняет организационно- правовую форму         

С момента государственной регистрации вновь      возникшего юрлица, при этом преобразованная      компания считается прекратившей свою деятельность(п. 1 ст. 16 Закона N 129-ФЗ)                    

Особенности реорганизации производственных кооперативов

Если с ООО процедура реорганизации относительно проста, за исключением тех случаев, когда собственники судятся друг с другом, то, когда дело касается производственного кооператива, стоит сразу обращаться за помощью к профессионалам. Здесь необходимо созывать общее собрание членов кооператива, в полном соответствии с ГК РФ. Для этого всем направляется письменное уведомление с указанием даты и вопросов, включенных в повестку дня.

В процессе преобразований не исключено, что часть членов кооператива захочет выйти из него с требованием возврата своих паев деньгами или имуществом. Все это значительно усложняет составление передаточного или разделительного баланса. Благо исполнение подобных обязательств растянуто на три месяца, но успеть оформить все документы без просрочек получится только при наличии поддержки компетентных в этом специалистов.

Преобразование в хозяйственное товарищество или общество возможно только в случае наличия веских обоснования для реорганизации. На общем собрании председатель должен их озвучить и аргументировать. И в итоге получить письменное разрешение от имеющих право на голос членов кооператива.

Преобразование

Пример 5. В результате проведенной реорганизации организация А (ОАО) преобразована в организацию Б (ООО). Факт реорганизации подтвержден свидетельством о государственной регистрации организации Б от 20 октября 2008 г.

В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при изменении организационно-правовой формы к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В данной ситуации пп. 1 п. 6 ст. 259 НК РФ на организацию А не распространяется, так как происходит смена организационно-правовой формы. Начисление амортизации прекращается в общем порядке, т.е. с 1-го числа месяца, следующего за месяцем передачи объекта (в данном случае — с 1 ноября) (Письмо Минфина России от 16.10.2007 N 03-03-06/1/720).

Вновь созданная организация Б начисляет амортизацию перешедших к ней ОС с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором имущество введено в эксплуатацию, т.е. с 1 ноября.

Организация

  Налоговый период 

    Последний месяц   начисления амортизации   у реорганизуемой        организации      

   Месяц начала       начисления        амортизации      у учреждаемой      организации   

     А     

    С 01.01.2008      по 20.10.2008   

       Октябрь        

     Б     

    С 20.10.2008      по 31.12.2008   

       Ноябрь     

Как видно из таблиц, в случае реорганизации в форме слияния, разделения и присоединения никто из участников не начисляет амортизацию как минимум один месяц, что может привести к существенным потерям для налогоплательщиков. В то же время при реорганизации в форме выделения и преобразования амортизация начисляется непрерывно.

Следует обратить внимание, что с 1 января 2009 г. вступает в силу новая редакция ст

259 НК РФ (пп. 10 ст. 1 Федерального закона от 22.07.2008 N 158-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 23, 24, 25 и 26 части второй НК РФ и некоторые другие акты законодательства РФ о налогах и сборах»), п. 5 которой установлено:

1. амортизация начисляется реорганизуемой организацией — по месяц (включительно), в котором в установленном порядке завершена реорганизация;
2. амортизация начисляется учреждаемой, образующейся в результате реорганизации организацией с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена ее государственная регистрация.

Как и в предыдущей редакции, положения настоящего пункта не распространяются на организации, изменяющие свою организационно-правовую форму.

Данные поправки позволят организациям амортизацию начислять непрерывно. Применительно к приведенным примерам (в случае проведения реорганизации в 2009 г.) последним месяцем начисления амортизации для всех видов реорганизуемых организаций будет октябрь.

О.Зотова

Аудитор Департамента аудита

ООО «Бейкер Тилли Русаудит»

Недостатки и признаки преобразования

Одним из главных недостатков реорганизации юридических лиц в форме преобразования является отсутствие на уровне закона четких указаний относительно правоспособности юридического лица в период, от принятия решения о преобразовании и до проведения государственной регистрации нового хозяйственного субъекта. Однако если проанализировать нормы ГК РФ можно выделить следующие отличительные особенности преобразования, как формы реорганизации юридического лица:

• 1. В преобразования всегда участвует одно юридическое лицо, которое прекращает существование после завершения реорганизации;
• 2. Вместо реорганизуемого юридического лица появляется его правопреемник — новое юридическое лицо, имеющее иную организационно-правовую форму;
• 3. Возникшее в результате реорганизации в форме преобразования правопреемство оформляется отдельным документом — передаточным актом, который законодатель намерен исключить из обязательных документов, свидетельствующих о передаче прав и обязанностей при реорганизации.

В соответствии со статьей 58 ГК РФ, с изменениями еще не вступившими в законную силу, в отношении проведения реорганизации в форме преобразования творцы законов намериваются исключить фразу «переход прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику», указывая также, что права и обязанности в отношении третьих лиц не изменяются. Однако, в общем и целом, действующее гражданское законодательство РФ относит преобразование к простой форме реорганизации, поскольку в нем участвует только одно юридическое лицо, в отличие от слияния, присоединения, разделения и выделения, а значит, в ходе правопреемства также возникает только одна новая организация. Теоретики – правоведы, напротив, полагают, что при преобразовании, нового юридического лица не возникает, поскольку реорганизуемое юридическое лицо сохраняется. Меняется только его организационно-правовая форма. Еще одной особенностью преобразования является то, что его проведение не изменяет имущественную базу реорганизуемой организации, которая должна позаботиться об обеспечении защиты прав кредиторов и всех участников преобразуемого юридического лица.

Государственная регистрация

Особого внимания заслуживает момент проведения государственной регистрации созданного при преобразовании юридического лица, который рождает немало споров в связи с отсутствием должного уточнения в законе. К примеру, статья 15 Федерального Закона «Об акционерных обществах» содержит указание на то, что государственная регистрация проводится при наличии доказательств уведомления кредиторов, которая установлена статей 60 ГК РФ, а также нормами статьи 13.1 Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Однако ни в одном из законодательных актов не установлен срок, по истечению  которого Общество может обратиться в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации.

Предполагается, что его можно установить как, не ранее 30-дневного срока со дня направления уведомления всем кредиторам юридического лица и опубликования сообщения о реорганизации в СМИ. Подобная формулировка нужна в связи с необходимостью обеспечения кредиторам права представления письменных требований о досрочном прекращении или о досрочном исполнении обязательств, взятых на себя реорганизуемым юридических лицом в отношении последних и возмещении убытков.

Учитывая изложенные отличительные черты и особенности реорганизации юридических лиц в форме преобразования, теоретики относят ее, пусть к «искусственной», но довольно простой форме реорганизации, которая сохраняет  сущность юридического лица — правопредшественника в случае неизменности его капитала (или его незначительного изменения) и внутренней структуры органов.