Какой вариант предпочесть?
Подход ФНС наиболее соответствует букве НК РФ и каких-либо финансовых рисков не несет.
Сторонники иного подхода, решившие упростить документооборот, должны быть готовы к претензиям налоговиков. Да, может, они и сумеют убедить суд в том, что авансовый НДС можно было не начислять, но сколько времени и сил потратят на эти убеждения? Получается спор ради спора.
Между тем по результатам проверки налоговики могут вменить неуплату НДС с аванса. А это означает взыскание налога, пеней, а может, и штрафа в размере 20% от суммы налога (Пункт 1 ст. 122 НК РФ). Ведь начислив налог с предоплаты за вас, налоговики не учтут полагающиеся вычеты авансового НДС. И, по мнению ВАС РФ, это законно, так как налогоплательщик, имея право на применение вычетов, этим правом не воспользовался. Иными словами, если нужен вычет — заявите об этом в декларации (Пункт 1 ст. 80 НК РФ; Постановление Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 N 23/11). Налоговики уже взяли на вооружение эту позицию Президиума ВАС РФ (Письмо ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@).
А чтобы заявить вычет с аванса, все равно придется сначала начислить НДС (Пункт 8 ст. 171 НК РФ; Постановление ФАС ПО от 26.01.2010 по делу N А55-6564/2009).
Значит, если налоговики предъявят претензии, то придется декларировать и начисление НДС с предоплаты, и вычеты этой же суммы при отгрузке в уточненной декларации (Статья 81 НК РФ; Постановления ФАС ПО от 12.09.2011 по делу N А57-8868/2010; ФАС ДВО от 28.11.2008 N Ф03-4597/2008). Поэтому возникает справедливый вопрос — а почему этого не сделать сразу и зачем доводить до конфликта?
Также вам могут вменить и отсутствие авансовых счетов-фактур. Это грубое нарушение правил учета доходов, расходов и объектов обложения, штраф за него составляет (Пункты 1, 2 ст. 120 НК РФ):
(или) 10 000 руб., если авансовые счета-фактуры не составлялись в течение одного квартала;
(или) 30 000 руб., если счета-фактуры не составлялись в двух и более кварталах.
Насколько это законно, у судов нет единого мнения. Одни считают штраф правомерным (Постановление ФАС ЦО от 22.06.2006 по делу N А14-28631/2005/1202/24). Другие, наоборот, указывают, что само по себе отсутствие счетов-фактур при условии включения сумм предоплаты в налоговую базу не является грубым нарушением правил учета (Постановление ФАС ЗСО от 20.02.2007 N Ф04-504/2007(31371-А67-31)). Нельзя считать таким нарушением и отсутствие одного счета-фактуры, ведь в НК речь идет о недостаче счетов-фактур во множественном числе, то есть двух и более (Пункт 3 ст. 120 НК РФ; Постановление ФАС СЗО от 25.02.2003 N А56-25760/02).
Также учтите, что если вы предпочли подход Минфина и не выставили авансовые счета-фактуры потому, что отгрузка происходила в течение 5 дней после получения аванса, то при налоговой проверке письма финансового ведомства защитят вас от штрафа (Статья 106, п. 2 ст. 109, пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ; п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5).
Хотя в целом скудность арбитражной практики может свидетельствовать о том, что только за отсутствие счетов-фактур штрафуют крайне редко.
* * *
В общем, лучше начислять авансовый НДС и выставлять авансовые счета-фактуры — спокойствие дороже.
Январь 2012 г.
Минфин: исчислять НДС, если между авансом и отгрузкой более 5 дней
В целом Минфин соглашается с позицией ФНС, но с некоторыми оговорками. Так, по мнению чиновников:
(если) товары будут отгружены в течение 5 календарных дней со дня получения предоплаты, то авансовые счета-фактуры выставлять не следует (Пункт 1 Письма Минфина России от 06.03.2009 N 03-07-15/39). Аналогичное мнение высказывали и московские налоговики (Письмо УФНС России по г. Москве от 26.05.2009 N 16-15/052780);
(если) период между предоплатой и отгрузкой больше 5 дней, то начислять налог и выставлять счета-фактуры на аванс нужно. Даже когда оплата и отгрузка пришлись на один квартал.
Когда не требуется начислять НДС
Налогоплательщик вправе не начислять налог с аванса при некоторых обстоятельствах:
- если был переведен аванс по операциям, которые не подлежат налогообложению;
- если предоплаченная операция проводится за пределами Российской Федерации;
- если продавец освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость, так как относится к категории «специальный режим». СНР отражены в ст. 18 НК РФ: для сельскохозяйственных производителей, упрощенная система, в виде единого налога на вмененный доход, патентная система, на профессиональный доход;
- если продавец освобожден от уплаты налога на добавленную стоимость по иным основаниям. К примеру, если сумма выручки за три предшествующих месяца не превысила 2 миллиона рублей, налогоплательщик может не платить НДС;
- если аванс получен по операциям, в отношении которых установлена ставка НДС 0%. Как пример: при экспертных продажах, при использовании режима переработки на таможенной территории, при грузовых международных перевозках и т.п.
Также нет необходимости начислять НДС, если предоплата переведена за сделки, по которым выделен цикл производства больше 6 месяцев.
