Отчуждение или уступка доли в уставном капитале ООО

Рекомендации

Данный вариант в виде организации нового юрлица с последующим выходом из него участника должен также иметь деловую и разумную предпринимательскую цель. Если налоговый орган докажет, что единственная цель состояла в минимизации налогов, эффект для налогоплательщиков будет противоположным.

Доказать наличие предпринимательской цели можно путем представления ряда аргументов и доказательств, о которых говорилось ранее (кто совершил сделку, по какой цене, в какой период и т. п.).

Также немаловажно доказать реальность деятельности нового юрлица. Об отсутствии фиктивности работы нового общества будут свидетельствовать активная деятельность, тогда как сдача «нулевой» отчетности только обоснованно укрепит сомнения проверяющих. 

Обзор документа

Покупатель обратился в суд, потребовав признать действительным договор купли-продажи доли в ООО и передать ее истцу.

Суды двух инстанций сочли требования обоснованными.

При этом они исходили из того, что ответчик уклоняется от нотариального удостоверения договора.

Суд округа указал, что требования обоснованны лишь в части признания договора действительным, и пояснил следующее.

По Закону об ООО сделка, направленная на отчуждение доли (ее части), подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение такой формы влечет ее недействительность.

Закон предусматривает право приобретателя, совершившего действия, направленные на исполнение договора, требовать в судебном порядке передать ему долю (или ее часть).

Такое право возникает в случае, если участник ООО, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли (или ее части), неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения данной сделки.

Таким образом, Закон об ООО устанавливает два вида соглашений: договор, в котором выражена воля на передачу доли в случае возникновения определенных обстоятельств, и сделка, непосредственно направленная на отчуждение доли.

При этом под сделкой, направленной на отчуждение доли (или ее части), понимается договор, из содержания которого следует, что доля передается в момент его заключения.

Под договором, устанавливающим обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли, понимается определенное соглашение.

Это соглашение, в котором выражена воля отчуждателя на передачу доли в случае возникновения определенных обстоятельств или после исполнения приобретателем доли его обязательства.

Следовательно, у покупателя может возникнуть право требовать нотариального удостоверения сделки только в случае, если необходимость отчуждения доли была обусловлена возникновением определенных обстоятельств или исполнением другой стороной встречного обязательства. В данном деле такого нет.

Выбранный способ защиты (требование передать долю) не может применяться при совершении обычного договора купли-продажи доли, поскольку стороны имеют фактическую возможность заключить сделку, удостоверенную нотариусом, в т. ч. в его присутствии.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ:

Участники ООО. Какие им нужны правоустанавливающие и подтверждающие документы

Нотариус, который заверяет сделку, должен проверить, действительно ли владелец доли может распоряжаться ей по своему желанию. Соответствующие полномочия легко подтвердить правоустанавливающими документами. На основании этих документов доли и приобретаются лицами.

Данную функцию могут выполнять следующие бумаги:

Какие требуются документы

• Договор в копии о том, когда было учреждено ООО. С нотариальным заверением
• Простое письменное оформление совершенной сделки
• Дубликатный договор вместе с удостоверением нотариуса
• Сам договор в оригинале

Есть ряд других документов, которые используются в данном случае. Кроме того, клиент нотариуса должен подтвердить, что ранее оплачивал свою долю в Уставном капитале ООО.

Для подтверждения оплаты можно воспользоваться:

• Справками с балансом, оценочным актом по имуществу, приемо-передаточными документами с балансом, и т.д.
• Распиской с информацией по приему-передаче денежных средств
• Ордером по приходу и кассе, квитанцией по оплате ООО
• Платежным поручением, выпиской из банковского счета о списании соответствующих сумм, банковской справкой о формировании уставного капитала
• Договором, который содержит сведения об оплате долей в полном объеме, отсутствии каких-либо претензий по данному вопросу

Обязательно наличие информации о том, каким именно способом была оплачена доля. На справке должна стоять подпись руководителя ООО, главного бухгалтера организации. Печать скрепляет этот документ.

Как обезопасить себя от имущественных потерь?

Одно из ключевых нововведений Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ  «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» – легализация нового способа правовой защиты в рамках института возмещения потерь, заимствованного из англо-американской правовой системы (англ. indemnity).

Правовая конструкция института раскрывается в как обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны. Основным его преимуществом для предпринимателей по замыслу законодателя должно было стать упрощение процедуры получения компенсации за какое-либо умаление имущественной сферы одной из сторон сделки.

Правовая сущность возмещения потерь сводится к перераспределению имущественных рисков сторон. Особенность правовой природы возмещения потерь как меры воздействия проявляется в ее отличии от мер гражданско-правовой ответственности. В (далее – Постановление Пленума ВС РФ № 7) разъясняется, что в силу соглашением сторон обязательства может быть прямо установлена обязанность одной из них возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо его предметом и не являющихся нарушением обязательства. Положения не связаны с нарушением прав и реализуются в регулятивном правоотношении, поэтому они не могут считаться способом защиты прав. Таким образом, требование о возмещении относится не к мерам гражданско-правовой ответственности, а к мерам охраны гражданских прав, которая представляет собой совокупность мер, обеспечивающих нормальный ход реализации права.

Возмещение потерь представляет собой денежную сумму, которую необходимо уплатить в случае возникновения потерь одной из сторон, обусловленных наступлением оговоренного обстоятельства. С точки зрения выполняемой функции, возмещение потерь является компенсационной мерой. Это проявляется в том, что после выплаты указанной суммы кредитор оказывается в таком состоянии, как если бы он не понес потери.

Основанием возмещения потерь могут выступать обстоятельства, определенные сторонами в соглашении о возмещении потерь, не связанные с нарушением обязательств его стороной. В уточняется, что речь идет не о любых обстоятельствах, указанных сторонами, а каким-либо образом связанных с исполнением, изменением или прекращением обязательств между сторонами или его предметом и которые не являются нарушением обязательств.

Как отмечается в литературе, российская конструкция института возмещения потерь гораздо у’же англо-американской по своему содержанию и сфере применения. Например, по мнению д. ю. н., профессора Ларисы Санниковой, среди известных англо-американскому праву различных видов возмещения потерь в российском праве реализован один вид по требованию третьего лица, в том числе и государственных органов. Среди недостатков выделяют сложность системы доказывания понесенных потерь. Так, согласно , стороне, требующей возмещение, необходимо доказать наличие причинной связи между наступлением указанного обстоятельства и ее потерями, в отношении которых также требуется доказать, что они понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем. Применение же судами строгих требований по доказыванию размера потерь и наличия причинной связи между наступлением соответствующего обстоятельства и возникновением потерь может затруднить участникам имущественного оборота эффективно использовать данную правовую конструкцию для распределения рисков, возникающих при осуществлении ими предпринимательской деятельности.

Таким образом, предпосылкой применения института возмещения потерь к правоотношениям сторон, возникающих из договоров купли-продажи доли, является существование объективных исторических рисков имущественных потерь покупателя, обусловленных неизбежной утратой активов компании в будущем вследствие неэффективной хозяйственной деятельности в прошлом.

Трудности, возникающие при отчуждении доли Общества

Наибольшее количество проблем у сторон сделки по продаже доли ООО возникает при нотариальном заверении документов, когда происходит продажа доли в ООО третьему лицу, т.е. лицу, которое не являющемуся участником ООО.

Во-первых, нотариальное заверение документов по продаже доли в Обществе является недешевым. Например, в Москве эта нотариальная услуга будет стоить минимум от 15 000 рублей до 18 000 рублей, при этом этот же нотариус будет заниматься государственной регистрацией смены состава учредителей Общества в налоговой инспекции, куда он отправит документы по почте. Как мы видим, на этом этапе происходит значительная потеря времени в процессе оформления сделки. Если доплатить нотариусу ещё 5 000 — 10 000 рублей, то он подаст документы в налоговую инспекцию лично, таким образом сократив потерю времени на почтовое отправление документов.

Во-вторых, крупным неудобством является разный перечень документов, который могут потребовать разные нотариусы.

В состав документов обязательно должны входить:

Извещение других учредителей Общества о планируемой продаже доли ООО.
Письменный отказ других учредителей Общества от реализации преимущественного права выкупа продаваемой доли ООО.
Документы, подтверждающие право собственности продавца на продаваемую долю Общества, и другие документы.

Также продавец и покупатель обязательно должны получить согласие своих супругов на совершение рассматриваемой сделки, которое должно быть удостоверено нотариусом.

Как мы видим, для отчуждения доли ООО необходимо собрать и безошибочно оформить достаточно обширный пакет документов для продажи доли в ООО. Если обращаться к нотариусу за повторным удостоверением документов, то, естественно, снова придется оплачивать услуги нотариуса.

В-третьих, при совершении нотариального удостоверения договора по отчуждению доли Общества стороны должны присутствовать у нотариуса лично, а продавец вообще не имеет права прислать к нотариусу своего представителя вместо себя.

Конечно, если стороны располагают достаточными денежными средствами и временем, то они могут дополнительно заплатить и поручить нотариусу выполнение всей черновой работы по сбору и оформлению всех требуемых документов, в том числе регистрацию смены состава учредителей в налоговых органах. Однако, законом предусматривается возможность совершить продажу доли в Обществе и без участия нотариуса. Так, в случае, когда доля кого-либо из учредителей ООО не продается, а просто новый учредитель вступает в состав Общества, то при оформлении документов услуги нотариуса не нужны. Человек может не выкупать формально чью-либо долю в уставном капитале ООО, а просто вступит в состав учредителей ООО путем внесения суммы, которая соразмерна цене доли, в уставной капитал ООО. При этом продавец, который хотел продать свою долю, выходит из состава учредителей ООО, получив при выходе денежный эквивалент стоимости доли. Итак, фактически доля продавца остается в Обществе, но будет продана новому члену Общества. Да, нужно отметить многоступенчатость и сложность оформления документов при указанном способе отчуждения доли ООО и потерю времени на весь процесс переоформления документов. В предлагаемом варианте нужно будет как минимум два раза обратиться в налоговую инспекцию: в первый раз, чтобы зарегистрировать вступление в состав учредителей Общества нового учредителя, и во второй раз, чтобы зарегистрировать выход участника из ООО, который фактически продал свою долю. Однако, преимуществами указанного способа оформления продажи доли в ООО являются экономия денежных средств, отсутствие необходимости обращаться к нотариусу за нотариальным удостоверением документов, отсутствие необходимости получать нотариальное удостоверенное согласие обоих супругов сторон сделки, и т.п.

Что необходимо учитывать при составлении соглашения?

Приведу некоторые существенные условия, которые необходимо учитывать при составлении соглашения:

1

соглашение о возмещении потерь является договорным условием и всегда сопровождает основной договор, из которого потери и возникают. По существу, оно не самодостаточно, а дополняет другое основное правоотношение;

2

существенное значение имеют закрепленные в соглашении формулировки, обязывающие сторону выплатить возмещение. Стороны при формировании условия о возмещении потерь должны обязательно ссылаться на действие в этой части правил . По смыслу в случае неясности того, что устанавливает соглашение сторон – возмещение потерь или условия ответственности за неисполнение обязательства – положения не подлежат применению;

3

важным является условие о размере возмещения или порядке его определения. В случае его отсутствия обязательство в соответствии со не будет считаться возникшим. Указание в договоре точного размера возможных потерь будет указывать на заранее оцененных сторонами убытках, а не о возмещении потерь. В возмещение потерь допускается только тогда, когда будет доказано, что потери уже понесены или с неизбежностью будут понесены в будущем;

4

не менее значительны условия об обстоятельствах, в случае наступления которых возникают потери. Обстоятельства должны являться основанием для возникновения потерь и не должны быть связаны с нарушением обязательств должником;

5

необходимо определить порядок возмещения потерь. Учитывая содержание диспозиции , указанный порядок определяется сторонами самостоятельно;

6

необходимо быть в состоянии документально подтвердить обоснования возмещения потерь, возникших в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств.

На текущий момент судебная практика применения соглашения о возмещении потерь в части рассматриваемых сделок еще не накоплена. Поэтому представляется затруднительным судить об эффективности использования сторонами сделок данного способа правовой защиты. Тем не менее на данном этапе своего развития гражданское законодательство РФ уже позволяет сторонам рассматриваемых сделок продвигать наиболее выгодные для них условия и механизмы, которые обеспечивают максимальную защиту от рисков на всех этапах сделки и далеко за ее пределами.

Понятие отчуждения доли

Наиболее часто в процессе создания такой организации принимает участие два или больше учредителей. Каждый из них делает вклад в уставный капитал компании, поэтому является ее совладельцем.

Отчуждение доли ООО представляет собой процесс, когда определенная часть компании переводится собственником на родственника, другого учредителя или просто иного гражданина.

Важно! Чтобы официально осуществить данную сделку, необходимо учитывать все условия и правила ее проведения

Смысл сделки

Процесс отчуждения доли ООО может осуществляться любым учредителем компании, который принимает решение передать эту часть фирмы иному лицу.

Сам процесс не считается сложным, но для его совершения непременно учитываются правила:

• доля определенного учредителя компании выделяются только после полной ее оплаты;
• если оплачивается лишь некоторая часть стоимости доли, то отчуждению подлежит исключительно эта часть;
• допускается осуществить отчуждение только в случае, если в уставных документах ООО отсутствуют ограничения для этого;
• если в уставе указывается, что не допускается совершить этот процесс, то разрешается сначала внести изменения в документ, а после спланировать и осуществить данную сделку;
• все учредители компании обладают преимущественным правом на выкуп доли другого владельца компании, поэтому если собственник планирует продать часть фирмы другим лицам, то первоначально он оповещает о своем намерении других учредителей, для чего используется непременно письменная форма уведомления;
• все участники компании могут приобретать долю на предложенных собственником условиях, а также могут уплатить реальную стоимость доли человеку, занимающемуся отчуждением;
• после уведомления учредителей, надо подождать месяц, а если за это время другие собственники фирмы не предприняли никаких действий для выкупа, то выделяется часть организации третьему лицу.

Важно! Долевое отчуждение фирмы имеющимся партнерам допускается исключительно после выставления доли на продажу

Основные правила и законодательное регулирование отчуждения

Все правила относительно отчуждения доли ООО прописываются в ст. 93 ГК.

Статья 93 ГК РФ, Переход доли в уставном капитале ООО к другому лицу. Пояснения в этом видео:

При этом учитываются сведения:

• допускается отчуждать часть фирмы в отношении других учредителей организации или третьих лиц;
• непременно должно быть получено согласие на процесс, проводимый с помощью публичных торгов, у других совладельцев ООО;
• п. 4 ст. 93 ГК указывает, что процедура возможна для части доли, которая была оплачена;

Таким образом, отчуждение доли ООО должно осуществляться исключительно при учете определенных норм и правил закона, так как иначе существует вероятность, что данная процедура не будет осуществлена законным способом.

Рекомендации для согласования в договоре

Если продавец после передачи доли остается участником сообщества, возникает необходимость координировать действия между двумя сторонами, заключившими договор. Координации обычно требуют такие действия, как заключение договоров об осуществлении прав участников, внесение изменений в уставе, состоявшемся переходе самого права.

Лучше разграничить сферы активности на рынке, если покупатель трудится в той же сфере, что само общество-владелец доли. Для этого используются различные признаки, в том числе, нотариальные.

Конфиденциальность, сохранение кадрового состава

Может быть предусмотрена обязанность продавца, согласно которой он не имеет права переманивать сотрудников у ООО. Это необходимо для сохранения конкурентоспособности.

Но сами работники при желании могут переходить от одного работодателя к другому, если это основано на использовании законных прав. Тогда лишь регулируется поведение каждой стороны. Они должны договориться о недопустимости определенных действий.

Договориться можно о том, чтобы в тайне сохранялись основные пункты и положения договора. Или любая другая информация, касающаяся сообщества.

Что насчет заверений и гарантий

Заверения с гарантиями становятся неотъемлемым элементом в любом договоре. Это существенные для сторон условия, на наличие которых все полагаются при заключении сделки. Они – своеобразный «снимок» текущего положения, в котором находится организация.

Заверения с гарантиями бывают взаимными, либо предоставляются лишь одной из сторон. Вот некоторые вопросы, затрагиваемые явлением:

Гарантии сделки

• Корпоративной сферы. Например, наличие соответствующих полномочий у продавца, конфликтов после того, как договоры заключаются, следование корпоративным процедурам, соблюдение требований корпоративного законодательства, наличие самих прав на долю.
• Налоги. Разумеется, обязательным станет соблюдение всех требований, изложенных в налоговом законодательстве. Обязательства по уплате налогов и сборов должны выполняться своевременно. То же касается подачи деклараций, отсутствия штрафов со взысканиями.
• Финансы. Недопустимо наличие данных с ухудшающимися цифрами. Продавец предоставляет покупателю финансовые документы с полными данными, которые должны соответствовать действительности. Отдельно составляется положение по состоянию бухгалтерской отчетности в обществе.
• Договора, заключенные до этого. Здесь пишут о том, что все соглашения заключены с соблюдением требований законодательства. Что они действительно уже выполнены либо в процессе.
• Информация об отсутствии судебных споров. На момент заключения сделки организация не должна быть стороной ни в одном судебном разбирательстве.
• Взаимодействие с клиентами и партнерами.

Подготовка всех документов – трудоемкая процедура, которая отнимает немало времени. Потому рекомендуется позаботиться о сборе необходимых бумаг заранее. Нотариусы принимают документы у любых лиц, даже если они не являются руководителями, либо учредителями сообщества.

Главное – сделать все по закону, чтобы не было даже намека на то, что долю захватывают, либо отбирают без серьезных на то оснований. Иначе возникают новые проблемы, ведущие только к стрессам.

Напишите свой вопрос в форму ниже

Продажа долей ООО: пошаговая инструкция

Если вы намереваетесь продать собственную часть уставного капитала, то следуйте следующим шагам:

• Сначала оповестите других участников о личном намерении (это могут быть официальные письма);
• Направьте оферту лицам, имеющим приоритетное право приобретения доли (они должны принять решение в течение 30 дней. Если же участники сразу отказались от покупки, то данный срок автоматически уменьшается);
• Соберите все необходимые бумаги для нотариуса;
• Отправляйтесь в нотариальную контору, где вам предложат заполнить заявление (если продавцов несколько, то и заявителей будет столько же. Однако, закон допускает указать всех в одном заявлении путём прикрепления дополнительных приложений);
• Нотариус передаёт заверенные документы в налоговую;
• Сделка считается окончательно завершённой после того, как документы будут рассмотрены в налоговой (длительность процесса – не более 5 дней);
• Как только покупатель получил договор покупки на руки, он обязан сообщить о собственном вхождении в фирму остальным участникам ООО.

Определение продажной цены доли

Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.