Единственный участник ооо

Когда трудовой договор с директором заключать необязательно

Но прежде чем рассмотреть образец трудового договора с генеральным директором ООО, предлагаем выяснить, когда переходить с руководителем в плоскость трудовых отношений необязательно?

Нужен ли трудовой договор с генеральным директором, если он учредитель? С одной стороны, Роструд, Минфин и ФНС настаивают на том, что трудовой договор с генеральным директором ООО-единственным учредителем невозможен, потому что договор с обеих сторон подписывает одно и то же лицо. С другой – в законах о страховых взносах прямо определена обязанность выплат на пенсионное и социальное страхование руководителя организации, являющегося единственным участником.

Проблемы, которые могут возникнуть при увольнении директора

Если прекращение трудовых правоотношений с руководителем происходит:

по окончанию срока действия договора (важно не забыть его об этом уведомить за три дня, чтобы трудовой договор автоматически не стал бессрочным);
по его желанию,

как правило, никаких проблем не возникает.

В случае же, когда директора, а еще и учредителя ООО увольняют по решению собрания, чаще всего можно ожидать судебные тяжбы по оспариванию не только факта увольнения, но и принятое собранием решение.

Причем в случае, когда директор не просто наемный работник, а является учредителем общества, как правило, суд становится на его сторону.

Как определялся руководитель-учредитель ранее?

И так, довольно распространена ситуация, когда один учредитель (участник) учреждает общество с ограниченной ответственностью и функции по руководству деятельностью этого общества и ведение бухгалтерского учета возлагает на себя. Сделать это позволяет Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ), ведь в нем отсутствуют ограничения относительно права единственного участника назначить себя руководителем общества.

Определение руководителя организации дано в ст. 273 ТК РФ. И в этой же статье сказано, что правила регулирования труда руководителей, установленные гл. 43 ТК РФ, распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

• руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
• управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

При толковании указанной нормы возникло несколько точек зрения по вопросу необходимости оформления трудовых отношений с руководителями — единственными учредителями (участниками). Сторонники одной из них (в основном чиновники различных ведомств) утверждали, что нормы трудового законодательства не распространяются на руководителя, являющегося единственным учредителем. Например, чиновники Роструда в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 разъясняли, что в данном случае по отношению к работнику отсутствует работодатель, а следовательно, заключение трудового договора невозможно. Это же мнение высказывало и Минздравсоцразвития в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199. Да и ФСС отказывал в оплате больничного листа таким руководителям.

Сторонники другой точки зрения (в основном независимые юристы) считали, что в ТК РФ не содержится запрета на заключение трудового договора, а гл. 43 ТК РФ просто устанавливает особенности регулирования труда руководителей: возможность совместительства, особенности материальной ответственности и пр. В данном случае работодателем является не директор, а организация, а директор, как ее законный представитель, подписывает от ее имени трудовой договор.

Суды в большинстве случаев поддерживали именно эту точку зрения, обосновывая ее так. В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые на основании трудового договора. Единоличное учреждение общества и возложение на себя руководства созданной организацией в качестве директора не противоречат действующему законодательству, в частности ст. 7 Закона N 14-ФЗ. Кроме этого, еще Пленум ВС РФ в п. 4 Постановления от 20.01.2003 N 2 «О некоторых вопросах, возникших в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» указывал, что отношения между единоличными исполнительными органами обществ (директорами, генеральными директорами) — членами коллегиальных исполнительных органов обществ (правлений, дирекций) с одной стороны и обществами — с другой основаны на трудовых договорах (Постановления ФАС ЗСО от 10.11.2008 N Ф04-4991/2008(15688-А45-25), ФАС СЗО от 09.04.2009 N А21-6551/2008).

Таким образом, на основании норм ст. ст. 11, 273 ТК РФ суды приходили к выводу, что лицо, назначенное на должность руководителя общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового законодательства.

За что может нести ответственность уволенный руководитель?

В соответствии с нормами ст. 44 ФЗ № 14, ТК РФ, КоАП, УК РФ и другими законодательными актами РФ, увольнение директора не освобождает его от ответственности, если будет обнаружен вред причиненный имуществу общества и членам, доказана вина бывшего руководителя.

Так, к административной ответственности можно привлечь прекратившего трудовые отношения директора, если выявлены противозаконные действия, совершенные ним не более года назад.

Для уже бывшего руководителя это может быть чревато:

• запретом заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью;
• запретом входить в состав совета директоров;
• запретом занимать посты в исполнительных органах государственной власти.

В зависимости от тяжести содеянного и последствий для деятельности общества и ее членов, возможно привлечение бывшего директора к уголовной ответственности (ст. 165 УК РФ).

Здесь нужно заметить, что если преступление квалифицируется как мелкое правонарушение, то в соответствии с нормами ст. 78 УК РФ, по истечении двух лет после его совершения, привлечение к ответственности не предусмотрено.

В то же самое время, если преступные действия относят к средней тяжести, то если они будут выявлены в течение 6 лет, бывший руководитель, понесет наказание по всей строгости закона.

Кроме того, при сознательном препятствии расследованию, сроки исковой давности судебными органами могут быть приостановлены.

Не снимает увольнение директора и его финансовой ответственности за деятельность общества во время его руководства.

Нанесенный обществу материальный ущерб по решению судебных органов может быть взыскан в полном объеме.

Что нужно сделать до оформления трудоустройства руководителя?

До назначения руководителя на должность и заключения с ним трудового договора необходимо проверить потенциального директора по реестру дисквалифицированных лиц для того, чтобы узнать, не подвергался ли он дисквалификации за какие-либо нарушения (п.2 ст. 32.11 КоАП РФ). Ведь претенденты, ранее дисквалифицированные за какие-либо нарушения законодательства, не имеют права руководить компанией. Сам срок дисквалификации зависит от вида нарушения и может составлять от шести месяцев до трех лет (п.2 ст. 3.11 КоАП РФ). Так, если претендент на должность директора ранее был дисквалифицирован за нарушение трудового законодательства на один год, то его нельзя принимать на работу директором, пока данный срок не истек (п.2, п.5 ст.5.27 КоАП РФ).

Как проверить потенциального руководителя на предмет дисквалификации?

Для этого нужно подать запрос в налоговую инспекцию на бумажном носителе или в электронном виде (налоговики ведут такой реестр дисквалифицированных руководителей). Сведения предоставляются всем заинтересованным лицам в течение пяти рабочих дней со дня получения (регистрации) запроса (п.2, п.10 Порядка, утв. Приказом ФНС РФ от 31.12.2014 г. №НД-7-14/700, п.14, 17,19, 20 Административного регламента, утв. Приказом Минфина РФ от 30.12.2014 г. №177н).

А если работодатель до заключения трудового договора проигнорирует данную обязанность?

Если после приема на работу стало известно о том, что руководитель был ранее дисквалифицирован, то к компании может быть применен административный штраф в размере до 100 тыс. рублей, а сам руководитель должен быть уволен (п.2 ст.14.23 КоАП РФ, пп.11 п.1 ст.77 и абз.1 п.1 ст.84 ТК РФ).

Такое решение принимается либо общим собранием участников (акционеров) либо советом директоров (наблюдательным советом), если по уставу избрание директора относится к его компетенции либо единственным собственником компании.

Какие должны быть оформлены бумаги?

Решение оформляется протоколом (если принято общим собранием или советом директоров) либо решением единственного участника (акционера) (п.6 ст.37, ст.39 Закона №14-ФЗ, ст.63, п.4 ст.68 Закона №208-ФЗ).

Кем подписывается трудовой договор с руководителем компании?

В ООО трудовой договор между компанией и руководителем подписывается от имени общества председатель общего собрания участников, совета директоров либо единственный участник ООО (ст. 40 Закона №14-ФЗ).

В акционерном обществе договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества (ст.69 Закона №208-ФЗ).

Генеральный директор (директор) издает приказ о вступлении в должность, который является приказом о приеме на работу (ст.68 ТК РФ, письма Роструда РФ от 22.09.2010 г. №2894-6-1 и от 19.12.2007 г. №5205-6-0).

Данный приказ необходим представления в сторонние организации (например, контрагентам, в банк для оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати).

О приеме на работу в трудовую книжку руководителя вносится соответствующая запись (ст.66 ТК РФ). Для руководителя при приеме на работу может быть установлен испытательный срок, который не должен превышать шести месяцев, если иное не установлено законодательством (ст.70 ТК РФ). Отсутствие в трудовом договоре с руководителем условия об испытании означает, что он принят на работу без испытательного срока (ст.70 ТК РФ).

На руководителя также как и на «обычного» работника оформляется личная карточка (п.12 Правил, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. №225).

Размер заработной платы руководителей и их заместителей определяется по соглашению сторон трудового договора. Это значит, что уровень оплаты труда руководителя не ограничен верхней планкой, однако он не должен быть ниже минимального размера оплаты труда (ст.133 ТК РФ). С 1 января 2019 г. минимальный размер оплаты труда составляет 11 280 рублей (ст.1 Федерального закона от 25.12.2018 г. №481-ФЗ).

Приказ N 1-к О вступлении в должность генерального директора

На основании решения единственного учредителя ООО «Апрель» от 13.09.2010 N 1 я, Иванов Петр Сергеевич (паспорт 2202 N 125369, выдан 10.02.2000 Ленинским РУВД г. Нижнего Новгорода, код подразделения — 522-004, зарегистрированный по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, д. 42, кв. 103), приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с 13 сентября 2010 г.

    Генеральный директор                Иванов                /П.С. Иванов/

4. Запись в трудовой книжке. Основными нормативными документами, которыми необходимо руководствоваться для правильного внесения записи в трудовую книжку руководителя-учредителя (участника), будут:

• Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (далее — Правила ведения и хранения трудовых книжек);
• Инструкция по заполнению трудовых книжек, утвержденная Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69 (далее — Инструкция).

Согласно п. 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек все записи о выполняемой работе и увольнении вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока.

На основании п. 3.1 Инструкции сведения о работе заполняются следующим образом: в графе 3 раздела «Сведения о работе» трудовой книжки в виде заголовка указывается полное наименование организации, а также сокращенное наименование организации (при его наличии). Под этим заголовком в графе 1 ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата приема на работу. В графе 3 делается запись о принятии или назначении в структурное подразделение организации с указанием его конкретного наименования, наименования должности (работы), а в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя.

Поэтому исходя из буквального понимания данного правила в трудовой книжке генерального директора (директора) должен быть указан приказ о вступлении в должность.

При заполнении книжки руководителя в графу 4 можно вписать реквизиты решения единственного учредителя о создании общества и приказа.

Приведем образец заполнения трудовой книжки.

  N   записи

     Дата       

 Сведения о приеме на   работу, переводе на      другую постоянную    работу, квалификации, увольнении (с указанием   причин и ссылкой на  статью, пункт закона) 

  Наименование,    дата и номер     документа, на      основании        которого          внесена          запись      

число

месяц

 год

  1   

       2        

            3          

        4        

  ... 

 ... 

 ... 

 ...

          ...          

       ...       

Общество с ограниченнойответственностью       "Апрель" (ООО "Апрель")

   7  

  13 

  09 

2010

Назначен на должность  генерального директора 

Решение участка  от 13.09.2010 N 1Приказ от        13.09.2010 N 1-к 

Кроме оформления указанных выше документов не забудьте заполнить и личную карточку по форме Т-2.

Т.В.Шадрина

Эксперт журнала

«Оплата труда:

бухгалтерский учет

и налогообложение»