Правила деления

Что же делать?

Нужно быть реальным бизнесом, а не казаться. Не защищаться в ходе проверки или уже в суде «гениальными» аргументами и легендами от обвинений в «извлечении необоснованной налоговой выгоды» и «искажении сведений о фактах хозяйственной жизни» – а предотвращать вопросы и вообще интерес налоговиков к своему бизнесу, избежав даже попадания на предпроверочный анализ, не говоря про собственно проверки.

Не потому, что у них нет возможности найти нашу схему, а потому, что мы им не интересны, сложно будет её выявить и доказать, явных признаков дробления мало, связи между участниками лишь косвенные и их немного… И вообще всё похоже на реальный бизнес – тот же франчайзинг, например. Объяснять же что-то – значит оправдываться и защищаться. А ведь сейчас в налоговой сфере у нас тот, кто оправдывается – уже виноват.

Так что задача – стать «невидимым» для налоговиков. Как этого добиться – будем разбираться на семинаре.

Как победить или проиграть в суде?

Когда компания применят дробление бизнеса обдуманно, можно победить в споре налоговиками. Примером этого служит Постановление АС Западно-Сибирского округа от 16.05.2018 № А67-476/2017 г. Компания сработала чисто, имела отдельные офисы, использовала разные телефоны, отправляла отчетность с разных IP-адресов и еще ряд обстоятельств, позволил дать достойный отпор на претензии контролеров.

А вот примеры неудачного дробления бизнеса и провалы «схематехников»:

• Чтобы не платить налог на прибыль компания в классике жанра разделись на несколько ООО и ИП на УСН, в результате не получилось спастись от доначислений даже дойдя до Верховного суда (Определения КС от 04.07.2017 № 1440-О, ВС от 27.11.2015 № 306-КГ15-7673). Аналогичная история была и в отношении уплаты НДС, в этом деле Верховный суд также встал на сторону ФНС (Определения Верховного суда от 05.07.2016 № 306-КГ16-7326, от 24.10.2016 № 309-КГ16-13438).
• Необдуманное дробление бизнеса сети ресторанов стоило компании боле 100 млн. руб. (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.01.2019 г. № Ф05-22378/18 по делу № А40-242979/2017). Не смотря на то, Налоговым кодексом прямо установлена возможность взыскания в судебном порядке недоимки, возникшей по итогам налоговой проверки и числящейся более трех месяцев, с «зависимых лиц», которым от задолжавшей организации поступает выручка, отчуждается имущество и иные активы (п. 2 ст. 45 НК РФ) компания этими нормами НК РФ пренебрегла.
• Если разделить бизнес не на ООО, а на ИПэшников, это тоже не поможет (Определение ВС РФ № 304-КГ18-12160 от 27.08.2018 г. по делу № А27-10485/2017). Такой опрометчивый шаг привел к тому, что бизнесмены не смогли избежать доначислений налогов в сумме порядка 100 млн. руб.
• Еще один неудачный пример дробления бизнеса с использованием ИП (Постановление АС Уральского округа № Ф09-3011/19 от 06.06.2019 года по делу №А76-19287/2018г.)
• В Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 25.03.2013 по делу № А82-4455/2012 и от 15.04.2013 по делу № А79-10322/2011 судьи согласились с налоговиками в том, что спецрежим ЕНВД применялся незаконно при дроблении бизнеса.

Самостоятельно проанализировать всю судебную практику и не утонуть в потоке информации, достаточно сложно, в интернете мнения противоречивые, а информация не всегда актуальна. На предстоящем 23 октября семинаре Джаарбеков С.М. просто и понятно разъяснит, как можно безопасно дробить бизнес.

Налоговая оптимизация не должна быть главным поводом выделения отдельной функции в самостоятельную компанию при дроблении бизнеса.

Деловая цель должна лежать в основе любых изменений. Между существующей компанией и новыми юрлицами или ИП необходимо организовать реальную работу, оформить взаимодействие на основе подходящих договоров. Именно это будет гарантом отстаивания своих позиций перед налоговиками.

При наличии надлежащим образом разработанной и оформленной документальной базы доказать отсутствие реального характера сделки незаконного дробления бизнеса контролерам будет достаточно затруднительно, что подтверждается судебной практикой.

Побуждение

«Побуждение» налогоплательщиков к «добровольной» доплате дополнительных налогов даёт хорошие поступления в бюджет, и скоро обгонит доначисления по итогам проверок.

Налоговики проводят мероприятия, направленные на прекращение применения налогоплательщиками схем ухода от налогообложения и схем агрессивного налогового планирования.

Для устранения расхождений налогоплательщикам предлагают провести анализ представленной отчетности, в целях самостоятельной проверки правильности формирования налоговой базы и заявленных налоговых вычетов. Рекомендуется самостоятельно провести оценку рисков по результатам своей финансово-хозяйственной деятельности, на основании общедоступных критериев, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения ВНП.

Как результат — добровольное уточнение налогоплательщиками своих налоговых обязательств.

Дробление бизнеса: 17 признаков по версии ФНС

В письме от 11.08.2017 № СА-4-7/15895@, налоговики выделяют 17 ключевых критериев, по которым может быть установлено «дробление» бизнеса в целях минимизации налогов. Признаки дробления бизнеса ФНС приводит следующие:

• производственный процесс распределен между несколькими субъектами, работающими на спецрежимах, тогда как основное предприятие, работающее на ОСНО, должно было бы платить налог на прибыль и НДС;
• налоговые обязательства участников схемы дробления уменьшились или не поменялись, при том, что их хозяйственная деятельность расширилась;
• налогоплательщик, или связанные с ним лица, являются выгодоприобретателями от применения схемы дробления;
• участники «схемы» занимаются одинаковым видом хозяйственной деятельности;
• участники были учреждены незадолго до увеличения масштабов предприятия (как будто специально под это увеличение);
• участники несут друг за друга расходы;
• участники тем или иным образом зависят друг от друга (например, являются родственниками, работают при наличии служебной подконтрольности и т.п.);
• персонал на предприятиях «схемы» формально перераспределяется, но без изменений в должностных обязанностях;
• у подконтрольных в рамках «схемы» лиц нет основных и оборотных средств, кадров;
• участники используют одни и те же публичные идентификаторы (вывески, сайты, адреса), банки для открытия счетов, ККТ;
• один участник — единственный контрагент другого, участвующего в «схеме» (или у всей «схемы» одни и те же контрагенты);
• участниками «схемы» фактически управляют одни и те же люди;
• на всех участников работает одна и та же бухгалтерская, кадровая, юридическая, логистическая и т.п. службы;
• одни и те же лица представляют всех участников во взаимодействии с государственными органами и другими контрагентами (не входящими в «схему»);
• у предприятия почти достигнуты лимиты для применения спецрежимов (по численности персонала, выручке, площадям);
• бухгалтерские регистры показывают уменьшение рентабельности бизнеса с учетом вновь созданных фирм;
• поставщики и покупатели распределяются по «удобным» схемам налогообложения (каждая из которых применяется определенным участником).

Отметим, что ссылающееся на письмо ФНС, где отражены 17 признаков дробления бизнеса, письмо Минфина от 15.02.2019 № 03-02-07/1/9647 содержит тезис о том, что «дробление» может быть установлено только при наличии однозначных доказательств. Приведенные выше признаки не должны быть предметом доводов и подозрений.

Во многих случаях факты, доказывающие признаки дробления бизнеса со стороны ФНС (и по иным критериям), рассматриваются в суде. Таким образом, важнейшую роль в понимании сущности и правовых последствий дробления бизнеса играет правоприменительная практика. Ознакомимся с некоторыми типичными сценариями выявления такого дробления с учетом позиций судов.

Что такое дробление бизнеса

На законодательном уровне определение термину не дано. Специалистам приходится руководствоваться положениями главы 4 ГК РФ. Нормы признают за юридическими лицами право на различные структурные преобразования. Хозяйственные общества вправе:

• регистрировать обособленные подразделения;
• выделять из своего состава новые фирмы;
• делиться на несколько самостоятельных компаний;
• объединяться с другими предприятиями для реализации проектов;
• приобретать доли (акции) коммерческих объединений.

Все эти методы остаются законными и используются добросовестными налогоплательщиками. Назначением таких схем становится эффективное использование капитала, повышение рентабельности и улучшение качества продукции.

Дробление бизнеса в целях налоговой оптимизации не имеет ничего общего с традиционной процедурой. Реализацию таких схем в ФНС РФ называют нарушением. Контролирующая служба борется с извлечением необоснованной налоговой выгоды. В помощь территориальным инспекциям составлены методические рекомендации. Многие инструкции не опубликованы в сети и относятся к документам служебного пользования. Открытым регламентом является письмо № СА-4-7/15895@ от 11.08.17. В нем выделены признаки незаконного дробления бизнеса:

1. Формальность. Действующую организацию разбивают на несколько юридических лиц. Работники, руководители или учредители регистрируются в качестве предпринимателей. Однако фактически производственный цикл остается единым. Никакого обособления не происходит. Участники несут общие расходы, пользуются одним капиталом, инструментами.
2. Снижение фискальной нагрузки. Поскольку крупный бизнес формально делится на более мелкие фирмы, появляется возможность использовать специальные режимы. Дробление позволяет извлечь максимальную выгоду от покупки патентов, применения ЕНВД и УСН. Имея внушительные обороты, компания уходит от оплаты НДС, налогов на прибыль и имущество. Маскировка проекта под малое предпринимательство дает возможность претендовать на многочисленные льготы, субсидии.
3. Единство управления и согласованность действий. Фактическое руководство всеми структурными звеньями системы осуществляет один выгодоприобретатель. Нередко участники заключают заведомо невыгодные сделки. У зарегистрированных предпринимателей и ООО нет собственных интересов. Все их действия подчинены единой экономической цели – снижению фискальной нагрузки.
4. Идентичность деятельности. Признаком дробления является и невозможность четкого разграничения направлений. Созданные сообщниками фирмы занимаются одним и тем же производством, оказывают одинаковые услуги, выполняют аналогичные работы.

Характерной чертой дробления бизнеса ФНС РФ считается также взаимозависимость участников схемы. В преступление вовлекают знакомых, родственников, сослуживцев. Косвенными свидетельствами становятся общие сайты, вывески, расположение организаций в одном офисе, формирование единых служб доставки, кадрового делопроизводства, юридического сопровождения. Все звенья цепи создаются одновременно. Разница в датах регистрации исчисляется днями или неделями.

Комплексный подход к оценке схем с ООО, ИП и АО закреплен судебной практикой. Дела о дроблении бизнеса рассматриваются государственными арбитражами на протяжении нескольких лет. Служители Фемиды настаивают на анализе всех обстоятельств и установлении истинной цели деления коммерческого проекта.

В помощь добросовестным коммерсантам налоговая служба разработала специальный сервис. Программа известна под названием «Проверь свой бизнес». Она дает комплексную информацию об организациях, помогает оценить риски сотрудничества. Проверка контрагента обеспечивает защиту от обвинений в соучастии.