Перепродажа программного обеспечения налогообложение
Интересно, что с учетом данной позиции Минфина решение Гугл удерживать НДС со стоимости приложений, предоставляемых российским пользователям по лицензионным договорам, выглядит необоснованным. В связи с этим любая передача прав на программный продукт должна подчиняться указанным правилам. Разработчик программного продукта (Лицензиар), тиражируя свое произведение, то есть передавая его неограниченное количество раз, делает это явно без отчуждения права.
Розничный договор купли-продажи диска заключается в устной форме. Согласитесь, вряд ли на практике с каждым розничным покупателем дополнительно будет заключаться сублицензионный договор в письменной форме. А это означает, что розничная реализация дисков с программами — облагаемая НДС операция. Многие вспомнят о том, что зачастую на экземпляре программы или его упаковке изложены условия лицензионного договора (договора присоединения). Да, но, к сожалению, это ничего не меняет. Дело в том, что такой договор, как мы уже говорили, заключается между правообладателем (тем, кому принадлежит исключительное право, а не только право использования программы определенным образом) и покупателем, приступившим к использованию программы по ее назначению.
Что такое программное обеспечение: термин и общая характеристика
Под термином «программное обеспечение» (далее ПО) понимается совокупность программ, команд, процедур и правил системы обработки информации, которые являются результатом высокоинтеллектуальной деятельности человека.
Положения Гражданского кодекса РФ относят ПО к объектам интеллектуальной собственности, на которые распространяется исключительное право (ст. 1225, 1226 ГК РФ). Изначально правообладателем ПО признается лицо, которым оно было разработано. В некоторых случаях субъект предпринимательской деятельности становится первоначальным собственником права на ПО, которое было разработано по его заказу другим физическим или юридическим лицом на подрядных условиях.
Первоначальный обладатель оформляет свое исключительное авторское право на ПО путем получения государственного патента либо свидетельства.
Правообладатель имеет возможность отчуждать ПО несколькими способами.
- Переуступка другому лицу права собственности (авторского права) на объект ПО (п. 1 ст. 1234 ГК РФ) осуществляется посредством подписания договора отчуждения. Авторское право отчуждается полностью, частичная переуступка не допускается. Заключаемый договор должен содержать несколько обязательных разделов – о величине, порядке и сроках оплаты. В противном случае в судебном порядке договор может быть признан ничтожным.
- Переуступка другому лицу права собственности (авторских прав) на ПО осуществляется путем подписания лицензионного договора (п. 1 ст. 1235 ГК РФ), на основании которого лицензиар (обладатель исключительного права) выдает лицензиату (другому лицу) специальное разрешение (лицензию).
Лицензии бывают 2 видов:
- Неисключительная (простая). Сохраняет за лицензиаром право выдавать лицензии на ПО другим заинтересованным лицам.
- Исключительная. Запрещает лицензиару выдавать лицензию прочим юридическим лицам.
Согласно положениям ст. 1238 ГК РФ правообладатель может дать лицензиату разрешение заключать сублицензионный договор с третьими лицами, в соответствии с которым последние получают право использовать авторское ПО.
Лицензионный (сублицензионный) договор, заключаемый сторонами исключительно в письменной форме, должен содержать ряд обязательных положений:
- Точную характеристику предмета договора с указанием правоустанавливающего документа (номер, серия и дата оформления патента), который подтверждает право его использования.
- Сумму договора, порядок оплаты.
- Характеристику предполагаемого метода эксплуатации ПО.
Лицензионный договор, подписанный сторонами с учетом требований ГК, вступает в действие с момента его государственной регистрации.
В момент реализации ПО для персональных компьютеров конечным потребителям правообладатель не имеет возможности заключать лицензионный договор с конкретным физическим лицом. Для решения этой задачи правообладателю предоставляется возможность заключать формальный лицензионный договор (так называемый договор присоединения) с каждым конечным покупателем. Условия данного договора прописываются на обратной стороне упаковки каждой товарной единицы ПО и вступают в действие с начала процесса эксплуатации.
Кто выиграл?
Распространенная схема реализации программного обеспечения выглядит так: обладатель исключительных прав заключает с дистрибьютором лицензионный договор, который, как минимум, предоставляет право распространения программы для ЭВМ путем продажи или иного отчуждения экземпляров программы. Дистрибьютор заключает сублицензионные договоры с другими посредниками на предоставление им тех же прав (или прав в меньшем объеме), и так далее до тех пор, пока программу у очередного посредника не приобретет конечный пользователь. Если руководствоваться разъяснениями Минфина и налоговиков, выходит, что операции по передаче прав на программу на основании лицензионного и последующих сублицензионных договоров не облагаются НДС согласно пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Подтверждение правильности выводов об отсутствии необходимости начислять НДС всей цепочке посредников — в Письмах Минфина от 21.02.2008 N 03-07-08/36, УФНС по г. Москве от 04.01.2008 N 19-11/9666, от 20.02.2008 N 19-11/16268.
Таким образом, если допустить, что подход Минфина правилен и сублицензионные договора имелись в виду в данной норме, наиболее ощутимые возможности применения льготы получают продавцы и перепродавцы программного обеспечения.
А вот разработчики программного обеспечения, передающие права на использование программного обеспечения на основании лицензионных договоров, вряд ли выиграли — их прайсы остались неизменными, ведь теперь они не могут принять к вычету «входной» НДС со стоимости товаров (работ, услуг), в том числе материальных носителей, средств защиты, плат видеоввода, инструкций по установке и эксплуатации, комплектующих экземпляр программы для ЭВМ, право использования которой передается по лицензионному договору, а вынуждены учитывать данный налог в стоимости этих товаров (работ, услуг) (пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ) (см. также Письмо Минфина России от 25.06.2008 N 03-07-07/70). Конечно, при условии, что стоимость указанных технических компонентов включена в стоимость передаваемых по лицензионному договору прав (Письма Минфина России от 07.11.2008 N 03-07-07/116, от 25.06.2008 N 03-07-07/70).
Нельзя назвать выигравшим от льготы по НДС и розничного покупателя диска с программным обеспечением. Розничный договор купли-продажи диска заключается в устной форме. Согласитесь, вряд ли на практике с каждым розничным покупателем дополнительно будет заключаться сублицензионный договор в письменной форме. А это означает, что розничная реализация дисков с программами — облагаемая НДС операция. Многие вспомнят о том, что зачастую на экземпляре программы или его упаковке изложены условия лицензионного договора (договора присоединения). Да, но, к сожалению, это ничего не меняет. Дело в том, что такой договор, как мы уже говорили, заключается между правообладателем (тем, кому принадлежит исключительное право, а не только право использования программы определенным образом) и покупателем, приступившим к использованию программы по ее назначению. Право использования программой передается правообладателем. Продавец же и покупатель в рассматриваемой ситуации заключают между собой исключительно договор купли-продажи, по которому последнему передается право собственности на вещь — оптический диск, на котором записана программа. Эта операция подлежит обложению НДС в общеустановленном порядке. А договор присоединения, изложенный на упаковке, — это безвозмездный лицензионный договор, не имеющий никакого отношения к продавцу диска. Подчеркнем: договор присоединения — именно лицензионный, а не сублицензионный договор. Указание на упаковке условий сублицензионного договора Гражданским кодексом не предусмотрено.
Впрочем, Минфин так глубоко не вникает. Финансисты называют иную причину, по которой в данном случае возникает налогооблагаемая операция. Как отмечалось, договор на присоединение считается заключенным, если пользователь приступил к использованию программы. Демонстрируя формальный подход, Минфин отмечает, что на момент приобретения экземпляра программы в товарной упаковке программа еще не используется, лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент нельзя считать заключенным. Поэтому продажа программ для ЭВМ в товарной упаковке облагается НДС (Письма Минфина России от 12.01.2009 N 03-07-05/01, от 01.04.2008 N 03-07-15/44, от 19.02.2008 N 03-07-11/68, от 22.01.2008 N 03-07-11/23, от 29.12.2007 N 03-07-11/649, от 29.12.2007 N 03-07-11/648, УФНС по г. Москве от 18.09.2008 N 09-14/088321, от 20.05.2008 N 19-11/48005).
Е.В.Преснякова
Эксперт журнала
«Торговля:
бухгалтерский учет
и налогообложение»
Обзор документа
В соответствии с НК РФ услуги по предоставлению доступа к компьютерному обеспечению через Интернет, оказываемые российской организацией, облагаются НДС в общеустановленном порядке.
Суммы налога подлежат вычетам в случае использования вышеуказанных услуг для осуществления операций, облагаемых НДС, после их принятия на учет на основании счетов-фактур, выставленных продавцами.
Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ:
По не облагается ндс на основании
Но быстро это сделать сложно: трудно выделить единовременно большую сумму. Может ли процесс лицензирования происходить поэтапно, не сразу?Можно ли лицензию на старую версию обновить до новой за доплату?
Управление лицензиями — это регулярный бизнес-процесс управления активами программного обеспечения в организации.
Чтобы внедрить технологию управления лицензиями, необходимо выполнить 5 действий.
Закон об авторском праве и смежных правах, патентный закон и другие законы об интеллектуальной собственности отменены. Теперь продажа неисключительных прав НДС не облагается.
Microsoft предлагает широкий выбор вариантов приобретения лицензий для государственных и муниципальных организаций. В этой статье будут подробно рассмотрены все схемы лицензирования
