Позиция Минфина
Согласно ст. 38 НК РФ товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, а под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ.
Статьей 128 ГК РФ установлено, что к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.
Чиновники Минфина, ссылаясь на вышеназванные нормы, указали, что подарочные сертификаты, реализуемые налогоплательщиками, осуществляющими розничную торговлю, можно считать товаром. Соответственно, деятельность по розничной продаже таких сертификатов можно перевести на спецрежим в виде ЕНВД.
Такой вывод сделан ведомством в Письме от 19.12.2014 N 03-11-11/65746 и никак конкретизирован не был
А дополнительных разъяснений хотелось бы, поскольку так или иначе, анализируя ситуацию, обращаешь внимание на ряд нюансов
Так, в целях применения гл. 26.3 НК РФ «вмененная» розничная торговля осуществляется на основе договоров купли-продажи. В соответствии со ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Данный договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового либо товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.
В рассматриваемом случае реализация осуществляется именно в отношении подарочных сертификатов, а не конкретного товара. Сам товар покупателю не передается. Более того, в данной ситуации неизвестно, какой именно товар будет приобретен покупателем. Неизвестна даже его цена. Есть стоимость сертификата, да и то она может меняться: никто не запрещает покупателю приобрести товар меньшей или большей стоимости. И еще. По истечении срока действия сертификата (по правилам его использования) товар не может быть реализован.
На первый взгляд, сходство подарочного сертификата с товаром представляется весьма сомнительным.
Не опасно ли в связи с этим налогоплательщику брать за правило вышеизложенные разъяснения Минфина? Не возникнут ли со стороны ИФНС претензии в отношении правомерности применения системы налогообложения в виде ЕНВД к деятельности по реализации подарочных сертификатов?
К тому же отметим, что само ведомство весьма непоследовательно в своих рассуждениях. Вот что интересно: до выхода в свет Письма N 03-11-11/65746 чиновники придерживались совсем иной позиции. Рассуждая о том, что же представляет собой подарочный сертификат, они в Письме от 25.04.2011 N 03-03-06/1/268 разъяснили, что под подарочным сертификатом принято понимать документ, удостоверяющий право его держателя приобрести у лица, выпустившего сертификат, товары, работы или услуги на сумму, равную номинальной стоимости этого сертификата. При этом денежные средства, полученные при реализации подарочных сертификатов, фактически являются предварительной оплатой товаров, которые будут приобретаться в дальнейшем.
Столичные налоговики придерживаются аналогичного мнения (Письмо УФНС России по г. Москве от 22.10.2009 N 17-15/110609).
Что получается при таком раскладе? Деятельность по реализации подарочных сертификатов нельзя квалифицировать как торговую и применять в отношении ее спецрежим в виде ЕНВД?
Здесь следует указать, что разъяснения контролирующих органов, выпущенные до Письма N 03-11-11/65746, касаются порядка учета сумм оплаты подарочных сертификатов в целях исчисления налога на прибыль. О спецрежиме в виде ЕНВД в них ни слова не говорится.
Так есть ли в связи с этим риск у налогоплательщика, реализующего подарочные сертификаты, столкнуться с несогласием ИФНС по вопросу правомерности применения «вмененки» (учитывая продемонстрированную чиновниками непоследовательность в трактовке самого понятия «подарочный сертификат»)?
Розничная торговля при ЕНВД: основные моменты
Одним из видов деятельности, который может быть переведен на уплату единого налога на вмененный доход, является розничная торговля.
Определение, а также основные признаки, характерные для розничной торговли, приведены в статьях 346.26 и 346.27 НК РФ.
Так, деятельность для целей применения ЕНВД признается розничной торговлей, если:
- компания (или ИП) осуществляет перепродажу товаров. Напомним, что реализация продукции собственного производства в целях применения вмененки розничной торговлей не признается;
- реализуемые товары разрешены для продажи в рамках вмененной розничной торговли (так, не подлежит переводу на ЕНВД розничная продажа продукции собственного производства);
- товары продаются покупателям по договорам розничной купли-продажи;
- торговля осуществляется через объекты стационарной торговой сети с торговыми залами не более 150 кв. м по каждому объекту, либо через объекты, не имеющие торговых залов (торговые места), либо через объекты нестационарной торговой сети.
