«липовые» директора рискуют стать фигурантами уголовных дел

Определение номинального директора

Номинальным, фиктивным или подставным директором называют человека, заранее знающего, что к руководству компанией его не допустят.

Многочисленные объявления, предлагающие должность «номинального директора» этого и не скрывают.

От фиктивного директора требуется иметь презентабельную внешность и иногда присутствовать на некоторых встречах с партнерами.

Размещающие такие объявления заверяют кандидатов на должность в том, что номинальный руководитель не несет никакой ответственности по закону.

Закон «О несостоятельности» действительно предусматривает такую возможность, однако воспользоваться ею в реальности достаточно сложно.

Настоящие хозяева бизнеса устраивают дело так, что часть субсидиарной ответственности ложится на номинального директора.

ФНС в борьбе с этим явлением создало специальные реестры, в которые вносят:

• дисквалифицированные лица;
• массовые руководители;
• директоры организаций, которых исключили из ЕГРЮЛ с бюджетными долгами.

Для лиц, находящихся в этих реестрах, регистрация ООО невозможна. Налоговики скрупулезно проверяют лиц, регистрирующих бизнес, на предмет признаков номинального руководителя.

К подозрительным признакам относят отсутствие у кандидата:

• постоянной работы;
• профессионального образования;
• стабильных доходов.

Играет роль и возврат претендента. Иногда налоговики проводят беседу с лицом, заявленным директором компании и задают уточняющие вопросы.

Беседа позволяет выяснить, действительно ли человек является тем, за кого себя выдает.

Если номинальный директор не выявлен в процессе регистрации компании, есть признаки, по которым его выявляют в процессе ведения бизнеса:

• директор посещает налоговую инспекцию вместе с адвокатом или не приходит вообще;
• в беседе с директором выясняется его полная некомпетентность в вопросах деятельности компаниях и отчетности;
• руководитель постоянно отсутствует по месту регистрации и юр. адресу, связи с ним нет.

Как избежать ответственности номинальному директору

Мы уже выяснили, что стать директором компании может практически любой. Числиться руководителем и получать за это деньги несложно, и многие соглашаются, не понимая, к каким последствиям это может привести. Кто-то занимает должность, пытаясь таким образом оказать услугу родственникам или друзьям, другие становятся руководителями компаний-однодневок в результате чужих мошеннических действий, сами того не ведая.

Важно знать, как правильно поступить, если вас впутали в незаконную схему. Прежде всего, в случае утери или кражи документов нужно обратиться в правоохранительные органы

Так вы обезопасите себя от действий злоумышленников, подтвердите свою непричастность к юридическому лицу, которое могло быть оформлено по утерянным документам.

Что делать номинальному директору, если он осознанно занял эту должность, но впоследствии у компании возникли проблемы с законом? В случае уголовного преследования руководитель может повлиять на ход дела вплоть до освобождения себя от ответственности. Основанием для этого могут стать:

• раскаяние;
• возмещение ущерба;
• болезнь нарушителя;
• истечение срока давности;
• изменение ситуации;
• иные события.

Однако бывает и так, что компания работает в соответствии с законом, но при этом пользуется услугами номинального директора

В этом случае важно знать алгоритм общения с налоговой.

1. Нужно вовремя сдавать всю отчетность в ФНС, чтобы в случае возникновения претензий было время внести в документы правки.
2. Номинальный директор вызовет меньше вопросов к своей персоне, если он руководит компанией, которая работает по упрощенной схеме налогообложения или имеет какие-то льготы. Дело в том, что у такой компании меньше документов и нет необходимости часто общаться с представителями налоговых органов. Если предприятие не платит НДС, то и внимания к ней меньше.
3. Номинальный директор должен быть всегда на связи как со своим работодателем, так и с представителями государственных органов.
4. Будет лучше, если фиктивный руководитель не будет лично посещать налоговую инспекцию. Стоит искать поводы, чтобы отправить туда бухгалтера или юриста компании.
5. Имеет смысл в общих чертах рассказать номинальному директору о компании, чтобы при необходимости он имел представление о месте, где работает, и смог ответить на какие-то простые вопросы представителей государственных органов.

Фирмы-однодневки и номинальный директор: понятие и характеристика

Под фирмой-однодневкой принято понимать организацию, существующую только на бумаге.

Такое предприятие не осуществляет какой-либо деятельности, не предоставляет отчетность в налоговые органы.

Существуют характерные признаки таких компаний:

1. У компании-однодневки нет никакого имущества.
2. Документы, в которых содержатся сведения об учредителе и иных руководящих лицах, отсутствуют.
3. Предприятие не предоставляет налоговой отчетности в соответствующие органы, либо такая отчетность является нулевой.
4. Лицо, являющееся руководителем компании, одновременно выполняет и другие обязанности (например, является главным бухгалтером и учредителем одновременно).

   Согласно действующему законодательству, прямого нарушения данный факт не представляет, однако, это является одним из признаков фирмы-однодневки.

5. Компания зарегистрирована по адресу, который принадлежит и большому количеству других организаций.
6. У такой компании нет собственного офиса или представительства, всю корреспонденцию направляют на абонентский ящик, взятый в аренду.
7. В договорах, заключаемых с такой компанией, не прописаны многие важные обстоятельства, например, форс-мажор.

Деньги на счетах структуры, как правило, не хранятся долго, их сразу же обналичивают при поступлении.
Каждая компания имеет определенную сумму уставного капитала, у организации, рассчитанной на непродолжительное время работы, такая сумма минимальна.

Часто формальным управляющим такого предприятия является подставное лицо, которое в законодательстве именуется как номинальный руководитель. Кто это?

Этот человек руководит структурой только на бумаге, фактически всю управленческую деятельность осуществляет другое лицо.

Подставной, номинальный, фиктивный (все эти слова в данном случае являются синонимами) владелец не имеет каких-либо прав на управление фирмой, он не принимает решения, не осуществляет сделки, не подписывает бумаги (подпись на документах часто ставят другие люди от имени этого лица).

Наступление гражданско-правовой ответственности

Когда компания, руководимая номинальным директором, причиняет ущерб бюджету либо другим организациям, урон должен быть возмещен в полном объеме.

Наступление субсидиарной ответственности стоит ждать, когда компания становится банкротом.

Наказание руководителя наступает за:

• несоблюдение принципов добросовестности и разумности, приведшего к утрате компанией имущества, которым можно было бы покрыть существующие долги;
• совершение заведомо убыточных сделок;
• неподачу своевременного заявления о банкротстве фирмы при появлении его первых признаков;
• передачу в ходе процедуры банкротства недостоверной информации или непередачи управляющему лицу документации организации-должника, в результате чего установка контролирующих лиц невозможна.

Поскольку номинала не допускают к управлению ООО, от его имени могут проводиться различные мошеннические сделки. Доказать свою непричастность позже становится сложно.

Помимо этого, возмещения убытков от директора могут требовать сами участники общества, нанявшие его на работу (ст. ст. № 44 Закон «Об ООО» и № 277 ТК РФ).

Судебная практика

Незнание закона от ответственности не освобождает, поэтому в таких ситуациях всем безразлично, подставной директор или нет. Судебная практика доказывает это: п. 6 постановления Пленума ВС № 53 от 21.12.2017 г., Постановления АС Поволжского № А12-23540/2018 от 08.07.2019 г.

Справедливости ради, наказание номинальному директору могут немного смягчить, но не более того – отвечать всё равно придётся, доказательством чему послужит Постановление АС Дальневосточного округа № А04-11327/2017 от 13.03.2019 г. Человек, который сознательно пошёл на должность зиц-председателя, становится участником азартной игры с высокими ставками и почти стопроцентным риском проиграть.

На любой вкус

Услуги регистрации бизнеса на номиналов предоставляют кадровые агентства, юридические компании и индивидуальные предприниматели. Последние, как правило, предлагают встретиться на улице и оформить все документы «на коленке». Именно у них чаще всего и приобретаются дешевые номиналы для грубых нарушений закона: обналички и ухода от налогов.

Среди серьезных юридических компаний, в которые бизнесмены обращаются для приобретения «чистых» номиналов, лидерами считаются «Рослекс» и «Невский 88». Если «Невский 88» не очень активно рекламирует свои услуги, то в «Рослекс» корреспондента «ДП» приводил каждый второй звонок по интернет–объявлениям о поиске номинала.

Когда корреспондент представился соискателем на эту вакансию, в «Рослексе» заверили, что фирма под руководством номинала не будет вести никакой деятельности, а создается для участия в тендерах. Но когда корреспондент обратился в «Рослекс» уже как предприниматель, его заверили, что могут продать и номинального гендиректора для ведения бизнеса, и готовое юрлицо с открытым банковским счетом. А вот на официальный запрос «ДП» в «Рослексе» не ответили, пояснив, что руководитель компании в отпуске.

Чем рискует номинальный директор

Принудительная ликвидация юридического лица – не единственный риск, возможны проблемы как у фиктивного директора, так и у настоящих бенефициаров, которые за ним стоят.

Фиктивный руководитель сам может являться жертвой обмана – он клюнул на приманку высокого статуса и лёгкого заработка, не сознавая всех рисков и не понимая, что совершает уголовно наказуемое деяние (к примеру, по ст. 173.2 УК РФ). В рамках данной статьи привлечь могут за предоставление документа, удостоверяющего личность, или выдача доверенности, или использование персональных данных, полученных незаконным путем, если эти деяния совершены для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Пример – постановление АС Северо-Западного округа № А05-999/2018 от 01.02.2019 г.

Помимо уголовной ответственности, номиналу грозит попадание в чёрный список, то есть реестр дисквалифицированных лиц, который можно увидеть в Контур.Фокусе через поиск по ИНН. Привлечь могут и к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, что закроет для него подработку «массовым директором».

Однако, самое тяжкое из возможных последствий для фиктивного руководителя фирмы – это финансовая ответственность за её работу и за её долги перед государством и частными кредиторами. При банкротстве компании директор-номинал будет отвечать перед кредиторами совместно с её учредителями и подлинными владельцами бизнеса.

Причины привлечения

Причины, зачем нужен номинальный директор, могут быть законными и неправомерными. Но, независимо от легальности привлечения «подставного» начальника, необходимо учитывать существенные риски, которые возникают одинаково и для фирмы, и для привлеченного управленца.

Анализ практики позволяет выделить следующие причины, которые чаще всего становятся основанием привлечения номинального руководителя:

1. Несколькими филиалами одной компании руководит одно и то же лицо. Этот человек удаленно исполняет функции директора, но на практике такие ситуации могут стать основанием спора с Налоговой службой. Во избежание таких конфликтов назначаются номинальные директора, которые руководят «организацией» на бумаге.
2. Юридическое лицо прекращает предпринимательскую деятельность по индивидуальным причинам, но с перспективой дальнейшего восстановления. Таким образом, во избежание длительной процедуры аннулирования фирмы, а также восстановления компании, назначается номинальный директор. Если есть начальник, то и аннулировать юридическое лицо необходимости нет.
3. Кроме того, существуют обстоятельства, при которых фактический хозяин компании, который управляет организацией, не хочет афишировать свои управленческие полномочия. Это может быть связано с желанием сокрыть свои доходы от знакомых, что вполне легально. Но чаще всего, это попытки государственных служащих скрыть информацию о наличии личного бизнеса, что нарушает закон. А соответственно влечет нежелательные последствия в виде юридической ответственности.

При назначении номинального руководителя предстоит в полной мере учитывать требования, которые выдвигаются к таким управленцам. Полное следование законным и практическим рекомендациям подскажет, как избежать ответственности.

Признаки номинального директора

Как налоговики определяют, что имеют дело с директором-номиналом:

• в фирме, которой он руководит, ему не платят зарплату
• не даёт показаний и игнорирует запросы налоговой инспекции
• даже если его удастся вызвать на допрос, он не сумеет внятно рассказать о работе фирмы и её партнёрах
• является сотрудником другой компании, притом на более низкой должности (менеджера, юриста, бухгалтера и т.п.)
• сотрудники компании заявляют на допросе, что у них другой начальник
• неестественный для директора возраст: молоденький студент или, наоборот, пенсионер преклонных лет
• постоянно проживает за границей
• гражданин когда-то терял паспорт

Когда возникает подозрение на фиктивность директора, ФНС направляет организации требование об исправлении недостоверных данных. Если данные после этого не меняются, то в ЕГРЮЛ внесут соответствующую пометку. Если фирма не пытается исправить ситуацию в течение полугода, то ФНС получает право закрыть и снять с регистрации юрлицо (подп. «б» п. 5 ).

Что делает налоговая служба

Налоговым законодательством не предусмотрены меры ответственности руководителей, в том числе, номинальных. Поэтому работники Налоговой службы пытаются использовать другие методы, которые не всегда соответствуют закону.

Так, на практике служащие ФНС уполномочены проводить проверки деятельности фирмы, в том числе, внепланово. Это законно, поскольку позволяет выявить любые нарушения. При таких проверках ФНС общается с фиктивным руководством, пытаясь вывести начальников на чистую воду.

Из не совсем легальных методик – отказ в принятии декларации о доходах от фирмы. Налоговая служба отказывается принимать декларацию, если получает информацию о массовости руководителя. Это неправомерно, поэтому можно подготовить письменную жалобу на имя вышестоящего руководства.

Законодательное регулирование и санкции

Основные моменты, связанные с данным правонарушением регулируются на законодательном уровне.

Так, в статьях 173.1 и 173.2 УК РФ указано, в каких именно случаях к нарушителю применяются те или иные санкции, имеется и информация о том, кого принято считать подставным лицом.

Как правило, создание такого предприятия сопровождается фальсификацией документов. Это обстоятельство регулируется уже ст. 170 ч 1 УК РФ.

Важно понимать, что ответственность лица, являющегося формальным управляющим организации, минимальна, основное наказание применяется к фактическому владельцу фирмы. Однако, если будет доказан факт регистрации фирмы-однодневки через подставное лицо, человек, согласившийся занимать эту должность без намерения заниматься предпринимательством, и, соответственно, намеренно предоставивший недостоверные сведения в регистрационный орган, также будет наказан

Однако, если будет доказан факт регистрации фирмы-однодневки через подставное лицо, человек, согласившийся занимать эту должность без намерения заниматься предпринимательством, и, соответственно, намеренно предоставивший недостоверные сведения в регистрационный орган, также будет наказан.

Что грозит? Санкции в этом случае могут быть различными. Так, в соответствии с ч. 4 ст. 14.25 КоАП, к виновному могут быть применены меры наказания в виде:

• официального предупреждения;
• материальных взысканий в размере до 10 тыс. рублей;
• внесения в список дисквалификации в специальный реестр.

Для фактического владельца предприятия предусмотрены более суровые санкции, особенно, если нарушитель занимает высокие посты в сфере государственного управления и использует свое служебное положение для осуществления подобной незаконной деятельности.

В этом случае к нарушителю могут быть применены следующие виды санкций:

1. Принудительная трудовая повинность. Длительность работ в этом случае составляет до 3 лет.
2. Реальное лишение свободы с отбыванием наказания в специальных учреждениях. Сроки наказания варьируются от 3 до 5 лет.

   В некоторых случаях наказание предполагает 2 года заключения с наложением имущественного взыскания на 100 тыс. рублей.

3. Исправительный или обязательный труд сроком на 2 года или до 240 часов соответственно.

Чего опасаться номинальному директору

Сейчас, всё большее распространение получают: покупка у граждан подписей, засвидетельствованных нотариусом, и оформление их фиктивными директорами. Как правило, такие люди получают довольно невысокую разовую оплату. Зачастую такой номинал даже не знает о местонахождении реально действующего офиса организации, или расположение банка, где открыт текущий счет фирмы.

Несмотря на то, что ни фиктивный руководитель, ни подставной учредитель не принимают реального участия в деятельности компании, однако они несут довольно серьезную ответственность, ведь на всех важных документах стоят их подписи.

Работа подставного директора оплачивается довольно высоко. Следует помнить, что даже довольно высокое денежное вознаграждение за риски номинального директора не убережет его от ответственности, ведь подставное лицо не всегда знает об изначальных противоправных целях реальных управленцев организации. Нужно отметить, что подставной управляющий компании может понести ответственность, вплоть до уголовной, если настоящие владельцы используют схему с номинальными должностями, чтобы скрыться от налогов.

Риск, что настоящий учредитель предприятия проведет нелегальную операцию и подставит номинального руководителя, несущего персональную ответственность за юридическую чистоту сделок, достаточно высок.

Поэтому, соглашаясь на предложение вакантной должности фиктивного управляющего, человек должен:

• Оценить все риски и последствия;
• Изучить специфику бизнеса;
• Понять цели, для которых понадобились его услуги;
• Узнать возможные последствия и меру ответственности;
• Иметь юридическое образование (огромный плюс), чтобы увидеть и понять все тонкости и нюансы будущей должности.

Чаще всего услуги по предоставлению номинальных директоров оказывают специализированные номинальные сервисы. Это может быть юридическая фирма, адвокат или юрист, которые могут оценить все возможные риски и знакомы со спецификой деятельности клиента. Но и в этом случае, ответственность номинального директора остается достаточно высокой.

Зачем нанимают номинального директора

Особого смысла в существовании номинального директора нет, поскольку солидарная ответственность за несостоятельность ООО, помимо руководителя, лежит также на собственнике бизнеса.

Однако кроме этого номинального директора нанимают, когда:

• собственник бизнеса по разным причинам на хочет «светиться» перед налоговой службой;
• у владельца несколько организаций;
• управляющий руководит другим ООО и не может или не желает получать разрешения его владельцев на работу в новой компании;
• крупный бизнес дробят на несколько небольших компаний для сохранения налоговых льгот;
• имитируется конкуренция в тендерах и гос. закупках, поэтому нужна «своя» компания.

Конкретно за исполнение обязанностей номинального директора, по закону никакого наказания нет, поскольку такого понятия не существует.

Однако предусмотрена ответственность за такую деятельность как для самого управляющего, так и для владельца бизнеса.

Последствиями работы номинальным руководителя могут быть привлечение к административной ответственности и реальное лишение свободы по уголовному делу.

Чем опасна такая должность?

Номинальный директор в первую очередь отвечает за противозаконное применение документации с целью формирования (реорганизации компании). Если исходить из статьи 173.2, предоставление юридическим работникам личных документов (оригинала, ксерокопии) для регистрации считается преступлением. Наказание следующее:

• Штрафные санкции — до 300 000 р.
• Выплата годовой зарплаты виновника.
• Исправительные работы — до 2-х лет.
• Обязательные работы — до 10 суток.

Другими словами, безнаказанно зарегистрировать группу компаний на свое имя не получится — возникает опасность наказания.

Номинальный директор часто оправдывается тем, что передача паспорта является нарушением только при регистрации фирмы на этот документ с последующим ведением преступной деятельности. На практике совершить преступление можно очень быстро. К примеру, достаточно задержать зарплату работнику больше, чем на два месяца. В таком случае возбуждается уголовное дело с соответствующим определением.

Возможны и другие ситуации, когда услуги номинального директора заключались в транзите средств с последующим переводом их на «помойку». В такой ситуации будут начислены дополнительные налоги и вычтены расходы. Следовательно, до совершения преступления один шаг. Главное — оценить риски.

Требования и обязательства управленца

Юристы советуют использовать не минимальный размер требований, а сразу указать полный список критериев, по которым будет отбираться человек на замещение вакантной условной должности.

Общие требования:

• пунктуальность;
• постоянная телефонная связь;
• отсутствие судимости;
• приличный внешний вид и уход за собой;
• наличие интернета.

Дополнительные требования, указание которых целесообразно:

1. положительная репутация начальника;
2. отсутствие информации о человеке в реестре массовых руководителей;
3. наличие хотя бы элементарных знаний о принципах работы.

Репутация

На сайте Федеральной налоговой службы существует онлайн сервис «Прозрачный бизнес», который позволяет быстро получить сведения о человеке. Система располагает данными о дисквалификации человека, а также о признании его недостойным руководителем из-за наличия задолженностей, судимостей или текущих расследований.

Для осуществления проверки достаточно иметь фамилию, имя и отчество человека, а также номер ИНН.

Массовый руководитель

В целом, закон не запрещает одному человеку занимать руководящие должности на нескольких фирмах, но одновременное привлечение гражданина к десяти и более компаниям вызывает подозрение. При наличии массового руководителя Налоговая служба начинает проводить проверку фирмы с целью поиска фиктивного начальника.

Наличие массового руководителя может стать основанием отказа от сотрудничества будущих контрагентов. Перед открытием финансовой сделки встречная сторона проводит проверку фирмы с целью подтверждения хорошей репутации. Если номинальный начальник – массовый руководитель, то в сотрудничестве может быть отказано.

Знания о работе юридического лица

Наличие фиктивных работников (в том числе, управленца) является существенным основанием для привлечения человека к юридической ответственности. При возникновении подозрений Налоговая служба может начать проверку человека. При расследовании гражданину задают вопросы о принципах работы компании, о бухгалтерских особенностях, приходах и расходах. Работник ФНС может задавать любые вопросы, которые помогут подтвердить, что начальник – фиктивный руководитель.

Перед началом допроса работник ФНС уведомляет руководителя об ответственности за фиктивное руководство.

Более того, Письмо Федеральной налоговой службы от 28 декабря 2018 года № 25946 предусматривает, что невозможность ответить на вопросы не является подтверждением фиктивности, поэтому привлечь человека к наказанию едва ли удастся

Но налоговики явно обратят внимание на управленца, что может повлечь последующие внеплановые проверки

Пример судебной практики по номинальному директору

Позиция судов по вопросам работы руководителей компаний

Когда суд оценивает деятельность директора какой-то компании, он пытается определить, в чьих интересах совершались те или иные действия и сделки. Если действия руководителя были направлены на улучшение положения компании, то велика вероятность того, что он не будет привлечен к субсидиарной ответственности

И наоборот, если он действовал в собственных корыстных интересах, то понесет определенное наказание, предусмотренное законом.

Суд, как правило, выступает за свободу предпринимательства, но при этом акцентирует внимание на добросовестности работы директора компании.

Читайте нашу статью «Рентабельность бизнеса: шпаргалка для управленца».

Действия суда в случае установления факта номинальности

Рассмотрим реальный судебный процесс. Фирма провела несколько сделок, в результате которых размер имущества организации значительно уменьшился

В итоге компания не смогла рассчитаться со своими кредиторами, а значит, причинила им вред.

Директор предприятия провел процедуру банкротства, но перед этим перерегистрировал фирму на другого человека, по сути, передал управление номинальному директору. Далее был назначен конкурсный управляющий, который обратился в суд и потребовал привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов реального директора. На что тот парировал, что не состоял в должности в тот момент, когда компания обанкротилась. А это значит, что именно новый управляющий должен был передать документы конкурсному управляющему. Если он не исполнял добросовестно свои обязанности, то это вовсе не говорит о том, что он является номинальным директором. Однако суд ему не поверил. 

В ходе разбирательства выяснилось, что новый руководитель фактически не исполнял свои обязанности и зарплату не получал. Также он не принимал документы от бывшего руководства, а компания не вела финансово-хозяйственную деятельность с тех пор, как был назначен новый управляющий; кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась. При этом предыдущий директор не смог доказать, что передал документы общества при смене руководства. Все эти факты указывали на номинальность второго директора и говорили о том, что к нему не может быть применена субсидиарная ответственность.

Действия суда в случае, если номинальность не была установлена

Конкурсный управляющий подал в суд на предыдущих руководителей компании за то, что они довели ее до состояния банкротства, и потребовал привлечь их к субсидиарной ответственности. При этом он выдвинул требование наказать и нового директора за то, что тот не представил документы бухгалтерского учета. Этот руководитель сообщил, что выполнял функции номинального управляющего и в реальности никакого отношения к руководству компанией не имел, а значит, документы не получал, а все долги компании возникли до того момента, как он стал ее директором. Соответственно, компания в его лице не могла причинить имущественного вреда кредиторам. 

В данном случае суд не был на стороне номинального директора. Позиция суда была такова: новый управляющий, находясь в трезвом уме, должен был осознавать, какую ответственность принимает на себя, вступая в должность; он был обязан добросовестно выполнять свои обязанности, в том числе вести бухгалтерскую отчетность общества, восстановить ее в случае утраты и передать следующему руководителю (конкурсному управляющему).

При этом последний директор не представил суду доказательства того, что он не осознавал последствия своих действий, когда ему передавались функции генерального директора компании, или действовал под влиянием насилия или угрозы. Также он не пытался доказать, что обращался к предыдущему директору фирмы с просьбой передать ему документацию.