Перевод долга поставщиком или уступка права требования долга покупателем
Согласно ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. К форме перевода долга, соответственно, применяются правила, содержащиеся в п. п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ об уступке требования по сделке.
В силу п. 1 ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор несет риск вызванных этим для него неблагоприятных последствий. В таком случае исполнение обязательства первоначальному кредитору признается исполнением надлежащему кредитору (п. п. 2, 3 ст. 382 ГК РФ).
И перевод долга поставщиком на третье лицо, и уступка покупателем права требования долга поставщика к третьему лицу означают перемену лиц в обязательстве, то есть само обязательство по возврату суммы предоплаты покупателю сохраняется, но его субъектный состав меняется.
Из Письма Минфина России от 27.04.2010 N 03-07-11/149 следует, что суммы НДС, исчисленные и уплаченные в бюджет подрядчиком с сумм оплаты (частичной оплаты), полученных от заказчика в счет предстоящего выполнения работ, подлежат вычетам при перечислении подрядчиком указанных сумм оплаты (частичной оплаты) в полном объеме новому подрядчику в связи с заключением трехстороннего соглашения, предусматривающего выполнение работ новым подрядчиком. Иными словами, финансисты считают, что применить вычет на момент подписания соглашения о переводе долга нельзя, поскольку в соответствии с п. 5 ст. 171 НК РФ возврат сумм авансовых платежей является обязательным условием налогового вычета.
В Решении от 04.07.2013 по делу N А41-20870/13 АС Московской области разъясняет, что при переводе долга на третье лицо требование п. 5 ст. 171 НК РФ о возврате сумм аванса налогоплательщиком не соблюдается. Анализируя положения п. 5 ст. 171 НК РФ, ВАС в Определении от 23.07.2012 N ВАС-8786/12 по делу N А81-2091/2011 указал, что в результате переуступки права требования обязательство общества по возврату авансовых платежей не прекратилось и перед новым кредитором спорная задолженность не погашена, фактически возврат авансовых платежей не произведен, в связи с чем отсутствуют основания для применения вычета по НДС. ФАС МО в Постановлении от 08.02.2013 по делу N А41-3078/12 отметил, что обязательными условиями для применения вычета в порядке п. 5 ст. 171 НК РФ являются расторжение договора и фактический возврат полученных налогоплательщиком авансовых платежей. В случае уступки права требования первоначальным кредитором иному лицу происходит перемена кредитора в обязательстве, однако само обязательство не прекращается, должник становится обязанным перед другим лицом. Если аванс не возвращен ни прежнему, ни новому кредитору, само по себе заключение договора уступки требования, в результате которого обязательство по возврату денежных средств переходит к иному лицу, не является основанием для получения налогового вычета в силу п. 5 ст. 171 НК РФ. Аналогичная позиция изложена в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2013 по делу N А41-20870/13. В Определении ВАС РФ от 23.07.2012 N ВАС-8786/12 по делу N А81-2091/2011 сделан вывод о несоблюдении обществом предусмотренных условий применения вычетов по НДС, поскольку в результате переуступки права требования обязательство общества по возврату авансовых платежей не прекратилось и перед новым кредитором задолженность не погашена, возврат авансовых платежей не произведен.
Таким образом, при переводе долга на третье лицо или уступке права требования долга третьему лицу поставщик не вправе заявить вычет «авансового» НДС, а покупатель исходя из принципа зеркальности НДС не обязан восстанавливать соответствующую сумму налога.
Ситуация девятая: после перечисления аванса покупатель исключается из ЕГРЮЛ
Может случиться, что контакт с организацией-контрагентом теряется после получения предоплаты, но до осуществления поставки товара. Это может произойти, к примеру, если учредители покупателя решили «бросить» компанию и прекратить осуществление деятельности. Впоследствии выясняется, что такой контрагент ликвидирован. Возникает вопрос: может ли компания-продавец принять к вычету НДС с суммы такой предоплаты?
Если компания в течение 12 месяцев с момента создания не проводит операций по расчетному счету и не представляет отчетность, она может быть исключена из ЕГРЮЛ (ст. 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). В соответствии со ст. 419 ГК РФ в связи с ликвидацией одной из сторон прекращаются и обязательства по договору.
Однако и возврата предоплаты в этом случае не происходит. Ведь контрагент ликвидирован, и его расчетный счет закрыт. Представляется, что и права на вычет НДС с полученной предоплаты у компании не возникает.
Примечание. Если компания-покупатель ликвидирована и ее расчетный счет закрыт до момента отгрузки товаров, то права на вычет НДС с полученной предоплаты у компании-продавца не возникает.
В.В.Варламова
Главный эксперт
по вопросам налогообложения
и бухгалтерского учета
Первого Дома Консалтинга
«Что делать Консалт»
