Уклонисты раскаются

Заявительный порядок возмещения НДС – законодательные нововведения

Поправки, внесенные в НК РФ Законом № 302-ФЗ, позволяют расширить список потенциальных заявителей по возврату НДС. Новые условия действуют в отношении операций по реализации, осуществленных с 01.10.2018 г.

Ранее требования к налогоплательщикам были более жесткими – минимальный объем совокупных налоговых обязательств за трехлетний интервал составлял 7 млрд руб. По обновленным правилам этот порог снижен до 2 млрд руб. Новшества затронули и критерии подбора поручителей. По прежним нормативам сумма обязательств поручителя была ограничена 20% от суммы его чистых активов (теперь эта планка повышена до 50%).

Действия инспекции при заявительном порядке

В течение пяти рабочих дней со дня подачи заявления инспекция проверяет наличие у организации недоимки (задолженности) по налогам (пеням, штрафам) и принимает решение о возмещении или об отказе в возмещении суммы НДС, указанной в заявлении. Формы таких решений утверждены приказом ФНС России от 23 марта 2010 г. № ММ-7-3/136.

Если принято решение о возмещении НДС, то одновременно с этим решением принимается:

решение о зачете суммы НДС, заявленной к возмещению;

решение о возврате (полном или частичном) суммы НДС, заявленной к возмещению.

О принятом решении налоговая инспекция должна сообщить организации в течение пяти рабочих дней со дня его принятия. Сообщение передается руководителю организации (его представителю) лично под расписку или иным способом. В частности, решение может быть направлено в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. Порядок электронного документооборота между налоговыми инспекциями и налогоплательщиками утвержден приказом ФНС России от 15 апреля 2015 г. № ММВ-7-2/149.

Если инспекция приняла решение об отказе возместить НДС в заявительном порядке, камеральная налоговая проверка декларации, в которой указана сумма налога к возмещению, продолжается на общих основаниях. В этом случае организация может рассчитывать на возмещение НДС в общем порядке, предусмотренном статьей 176 Налогового кодекса РФ.

Такие правила предусмотрены пунктом 8 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ.

Решение о возврате (полном или частичном) принимается, если у организации нет недоимки (задолженности) по НДС, другим налогам, а также по штрафам и пеням (абз. 2 п. 9 ст. 176.1 НК РФ). На следующий рабочий день после принятия такого решения инспекция должна направить в территориальное управление казначейства поручение на возврат налога. В течение пяти рабочих дней после его получения управление казначейства обязано перечислить налог на расчетный счет организации и уведомить налоговую инспекцию о размере возвращенной суммы и фактической дате возврата. Такой порядок установлен абзацами и пункта 10 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ.

Если налог (или его часть) возмещен позже установленных сроков, то за каждый день просрочки налоговая инспекция обязана начислить организации проценты. Проценты рассчитают по формуле:

Контролировать сроки выплаты процентов и правильность их начисления с учетом фактической даты возврата НДС обязана налоговая инспекция.

Такие правила предусмотрены в абзацах 3 и 4 пункта 10 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ.

Если у организации есть недоимка (задолженность) по НДС, другим налогам, а также по штрафам и пеням, инспекция направит возмещаемый НДС на покрытие этой недоимки (задолженности). Согласия организации на такое решение не требуется. Об этом сказано в абзаце 1 пункта 9 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ.

Зачет сумм НДС, которые организация возмещает в заявительном порядке, не производится в счет погашения недоимки по пеням и штрафам, взыскание которых приостановлено на основании судебных решений (письмо Минфина России от 5 апреля 2010 г. № 03-07-08/95).

Отмена решения о возмещении

Налоговая инспекция может отменить ранее принятое решение о возмещении (зачете, возврате) НДС, если сумма налога, которая была возмещена организации, превысила сумму, выявленную к возмещению по результатам проверки (п. 15 ст. 176.1 НК РФ).

Решение будет отменено в части суммы превышения НДС, заявленного в декларации, над суммой НДС, предъявленного к возмещению. В течение следующих пяти рабочих дней инспекция должна сообщить об этом организации. Сообщение передается руководителю организации (его представителю) лично под расписку или иным способом. Это установлено пунктом 16 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ. В частности, решение может быть направлено в электронном виде (по телекоммуникационным каналам связи) в Порядке, утвержденном приказом ФНС России от 15 апреля 2015 г. № ММВ-7-2/149.

Одновременно с отменой прежнего решения налоговая инспекция направит организации требование о возврате суммы НДС, излишне полученной в заявительном порядке, включая (если такие проценты выплачивались). Форма требования утверждена приказом ФНС России от 18 мая 2010 г. № ММВ-7-8/235.

Сумма процентов, подлежащая возврату в бюджет в связи с пересмотром решения налоговой инспекции, будет рассчитана по формуле:

На сумму налога, подлежащую возврату в налоговую инспекцию, начисляются проценты. Их сумму можно рассчитать следующим образом:

– при возврате НДС:

– при зачете НДС:

Если в период пользования бюджетными средствами действовали разные ставки рефинансирования, проценты рассчитываются в аналогичном порядке отдельно по каждой ставке. Затем полученные суммы складываются.

Такой порядок следует из пункта 17 статьи 176.1 Налогового кодекса РФ и разъяснен в письме Минфина России от 5 апреля 2010 г. № 03-07-08/95.

Пени на сумму налога, подлежащую возврату в бюджет, не начисляются. Фактически их заменяют проценты, начисленные по двукратной ставке рефинансирования. Это следует из положений статей 176, 176.1, пункта 2 статьи 270 Налогового кодекса РФ и подтверждается письмами Минфина России от 5 апреля 2010 г. № 03-07-08/95 и ФНС России от 21 февраля 2013 г. № АС-4-2/2940.

* * *

Если общая сумма исчисленного за налоговый период НДС меньше налоговых вычетов, разница подлежит возмещению из бюджета путем зачета или возврата. В общем случае такое возмещение производится по результатам камеральной налоговой проверки декларации, однако при определенных обстоятельствах налогоплательщик может получить сумму НДС до окончания налоговой проверки — в заявительном порядке. Стоит ли пользоваться таким правом, придется решить самостоятельно, но необходимо учитывать следующие моменты. Во-первых, если окажется, что сумма возмещенного в заявительном порядке налогоплательщику НДС превышает сумму налога, подлежащую возмещению по результатам камеральной налоговой проверки, разницу придется вернуть, да еще и уплатить проценты с нее. Причем проценты придется уплатить даже в том случае, если имеется переплата по НДС. Во-вторых, еще один серьезный подводный камень — подача уточненной налоговой декларации после принятия налоговым органом решения о возмещении суммы НДС в заявительном порядке, но до окончания камеральной налоговой проверки. Тогда возмещенную сумму налога придется вернуть, причем с учетом начисленных процентов. В отношении необходимости уплаты при данных обстоятельствах процентов между налоговиками и налогоплательщиками идет спор, судьи на местах вступаются за налогоплательщиков. Президиум ВАС РФ в ближайшее время скажет, правильно ли они поступают.

А.Г.Снегирев

Эксперт журнала

«Промышленность: бухгалтерский учет

и налогообложение»

Заявление на возврат (зачет) налога

Заявление на возврат (зачет) НДС может быть направлено в ИФНС в письменной форме или в электронном виде по ТКС (телекоммуникационным каналам связи) с ЭЦП (электронно-цифровой подписью).

Обратите внимание, бланка определенной формы данное заявление не имеет и может быть составлено в произвольной форме. Образец заполнения заявления о возмещении НДС путем возврата на расчетный счет (скачать образец)

Образец заполнения заявления о возмещении НДС путем возврата на расчетный счет (скачать образец).

Образец заполнения заявления о возмещении НДС путем зачета в счет будущих платежей (скачать образец).

О возврате уплаченных процентов

Решение налоговой инспекции об отказе в возмещении НДС в заявительном порядке, принятое по итогам камеральной проверки, налогоплательщик вправе обжаловать в вышестоящем налоговом органе. В случае отмены такого решения суммы налога как излишне взысканные подлежат возврату налогоплательщику на основании ст. 79 НК РФ.

Но если подлежат возврату суммы налога, то и проценты, начисленные на основании п. 17 ст. 176.1 НК РФ, также должны быть возвращены, поскольку их начисление изначально обусловлено фактом неправомерного использования плательщиком НДС бюджетных средств. Если решение об отказе в возмещении налога вышестоящим налоговым органом отменяется, значит, и основания для начисления процентов отсутствуют.

Однако ни налоговым, ни бюджетным законодательством не установлен механизм возврата процентов, начисленных в соответствии с п. 17 ст. 176.1 НК РФ на суммы налога, излишне возмещенные вследствие заявительного порядка возмещения НДС.

Иными словами, у налогового органа в настоящее время отсутствуют какие-либо правовые основания для возврата излишне уплаченных процентов (начисленных и уплаченных в соответствии с п. 17 ст. 176.1 НК РФ). Наряду с этим не исключена вероятность принятия налоговым органом неправомерного решения об отказе в возмещении налога, а механизма, аналогичного ст. 78 НК РФ, в которой установлена возможность возврата излишне уплаченных сумм пени, в гл. 21 НК РФ не предусмотрено.

Официальная позиция в отношении данного вопроса отражена в Письме Минфина России от 27.09.2011 N 03-07-08/281, и суть ее состоит в следующем. Вопросы, связанные с возвратом сумм, уплаченных налогоплательщиком по требованию налогового органа, впоследствии признанному неправомерным, ст. 176.1 НК РФ не регулируются. То есть при отсутствии установленного порядка возврата излишне уплаченных процентов возврат таких процентов попросту невозможен.

Примечание. Механизм возврата излишне уплаченных процентов, начисленных на суммы НДС, излишне возмещенные в заявительном порядке, действующим законодательством не определен.

Вместе с тем отсутствие законодательно установленного механизма возврата сумм рассматриваемых процентов не является препятствием для обращения налогоплательщика в суд с заявлением о защите своих интересов. Арбитражная практика по данному вопросу немногочисленна и представлена решениями только одного округа, однако аргументы, приводимые в этих судебных актах, вселяют определенный оптимизм по поводу характера дальнейших решений.

Например, ФАС МО в Постановлении от 19.07.2012 N А40-135310/11-129-561 указал, что в таком случае применяются ст. ст. 78 и 79 НК РФ как регулирующие сходные отношения в сфере налоговых правоотношений. Принятие решения о возврате излишне уплаченных (взысканных) платежей в бюджет относится к полномочиям администратора доходов бюджета. (Здесь уместно напомнить: в соответствии с п. 2 ст. 160.1 БК РФ на территориальные органы федеральной налоговой службы возложены полномочия администраторов доходов.)

Позже, в Постановлении от 20.09.2012 N А40-135302/11-140-545, судьи этого же округа уточнили: то обстоятельство, что вопрос о возврате или зачете излишне уплаченных в порядке ст. 176.1 НК РФ сумм процентов Налоговым кодексом напрямую не урегулирован, не может лишить налогоплательщика права на возврат или зачет этих сумм.

Проценты, подлежащие уплате в бюджет в порядке, установленном п. 17 ст. 176.1 НК РФ, по своей сути, а также целям их введения (целью начисления процентов является компенсация потерь бюджета), близки к пеням, а потому правовое регулирование их возврата или зачета относится к сфере налоговых правоотношений.

Остается надеяться, что судьи других федеральных округов в отношении данного вопроса будут придерживаться аналогичного мнения.

И последнее. Отдельный порядок досудебного обжалования решений инспекции, принятых по заявительному порядку возмещения НДС, Налоговым кодексом не предусмотрен. Между тем в данном случае следует учесть правовую позицию, изложенную в Постановлении Президиума ВАС РФ от 10.07.2012 N 2873/12 : согласно п. 5 ст. 101.2 НК РФ обязательный досудебный порядок обжалования распространяется только на решения налогового органа, вынесенные по результатам рассмотрения материалов налоговых проверок.

Комментарий к данному Постановлению напечатан в журнале «Акты и комментарии для бухгалтера», N 19, 2012.

Поэтому налогоплательщик, обжалующий отказ в возмещении налога в суде, минуя налоговый орган, рискует тем, что суд не примет подобный иск к рассмотрению из-за игнорирования процедуры досудебного обжалования.