Энциклопедия решений. сделки, совершаемые с участием независимых посредников, приравненные к сделкам между взаимозависимыми лицами

Подготовка списка

Для выделения из всей массы хозяйственных операций контролируемых сделок необходимо внести в программу сведения о том, кто из имеющихся у предприятия контрагентов выступает как взаимозависимое лицо, кто имеет регистрацию за рубежом. Кроме этого, следует перечислить продукцию международной биржевой торговли. Хранение перечня взаимозависимых субъектов осуществляется в специальном регистре. Его можно открыть из пункта подменю или из «Помощника». Для классификации типа контролируемой сделки следует уточнить, выступает ли взаимозависимое лицо в качестве плательщика одного из приведенных в ст. 105.14 налогов и имеет ли регистрацию в ОЭЗ. Для каждого субъекта указывается страна регистрации (если она зарубежная), рег. номер, код налогоплательщика. Для отечественных предприятий наименование государства выбирается из справочника «Классификатора». В связи с тем, что контролируемыми признаются не только сделки взаимозависимых лиц, но и субъектов, один из которых имеет регистрацию в оффшорах, эти сведения также отражаются в программе. Обязательно указывается информация о контрагентах-иностранцах, предметом договоров с которыми выступают товары, приведенные в ст. 105.14 (п. 5).

К каким последствиям приводит занижение стоимости при сделках между взаимозависимыми компаниями?

По общему правилу, организации сами устанавливают цены сделок. Причем, считается, что она является рыночной, если налоговому инспектору не удалось доказать обратное. Если же стоимость переданного имущества явно занижена, не избежать:

Доначисления налога с суммы разницы между рыночной стоимостью и фактической ценой продажи актива;
Взыскания штрафа, размер которого зависит от размера недоплаченного в казну налога и срока просрочки его уплаты.

Что считать рыночной ценой сделки?

В Налоговом Кодексе можно найти четкий критерий, что считать сделкой, заключенной на рыночных условиях.

Цена будет признана объективной, если она соответствует стоимости, сложившейся на рынке при свободном взаимодействии спроса и предложения. Например, в ДКП фигурирует автомобиль Форд Фокус 2016 г. в. с пробегом в 23 000 км. Он находится на гарантии, в авариях не был, все технические обслуживания проведены в срок. Цену такой машины можно посмотреть на сайте auto.ru или заказать независимую оценку, что будет более правильным.

Предположительно, оценщик укажет, что стоимость транспортного средства равна 720-750 тыс. руб. Эта величина и будет рыночной стоимостью, с которой в итоге налоговики рассчитают налоги в бюджет. Если в ваших документах фигурирует стоимость ниже, скажем, 500 000 руб., ждите санкций в виде доначислений налогов (НДС, Прибыль) и штрафов. Как видите, определить рыночную стоимость сделки конкретного имущества не составит труда. Если не удается найти адекватных данных в Сети, всегда можно заказать независимую оценку. Например, если речь идет об эксклюзивном редком оборудовании или очень дорогой техник, которая не так часто продается и покупается.

Кстати, в нашу компанию приходят запросы от налоговых органов, МВД и ФССП об определении реальной рыночной стоимости того или иного актива.

Продажа недвижимости ниже кадастровой стоимости: налоговые последствия подобных сделок

В ряде случаев собственникам удается доказать, что при проведении массовой кадастровой оценки стоимость объекта была ошибочно завышена. Пересмотреть кадастровую стоимость можно в судебном порядке. Кстати, в последние 4 года количество подобных дел выросло на порядок. А статистика выигрышей подобных судебных дел находится на стороне собственников.

Взаимозависимые структуры и рыночные цены

Сделки с взаимозависимыми лицами всегда означают потенциальные риски для компаний-участников. Высока вероятность, что цены товаров или услуг, прописанные в соглашениях покажутся контролерам нерыночными, и у организации возникнут ненужные проблемы и хлопоты.

В ст.105.3 прописана так называемая «презумпция рыночных цен». Указывается, что стоимость товаров и услуг, реализуемых между невзаимозависимыми лицами, априори соответствует сложившейся конъюнктуре.

Как в таком случае трактовать цены, возникающие между взаимозависимыми структурами? Признают ли их налоговики априори заниженными и несправедливыми? Нет, в ст. 105.3 оговаривается, что стоимость признается рыночной при соблюдении следующих условий:

цены соответствуют положениям антимонопольного законодательства;
сделка была заключена на отечественной или зарубежной бирже в ходе торгов;
объект купли-продажи подвергся предварительной независимой оценке;
компания, имеющая статус крупнейшего налогоплательщика, определила стоимость исходя из соглашения с налоговой службой.

Важно! Сделки, заключаемые между взаимозависимыми структурами в ходе аукционов и электронных торгов, не признаются заведомо рыночными. У налоговиков имеются все основания, чтобы проверить механизм ценообразования

Приведенный список оснований для признания цен рыночными не подлежит расширительному толкованию. Очевидно, что в него не попадает большинство операций, совершаемых взаимосвязанными структурами. Каждая из них может стать объектом повышенного интереса со стороны ФНС.

Способы определения прибыли

Согласно ст. 105.7, при выполнении налогового контроля надзорные органы применяют методы:

Сопоставимой рыночной стоимости.
Цены предстоящей реализации.
Сравнимой рентабельности.
Распределения дохода.
Затратный метод.

Допускается применение комплекса из двух и более способов (ст. 105.7, п. 2). При определении соответствия стоимости, примененной в сделках, рыночной наиболее популярным является метод сопоставимых цен. Однако есть одно исключение. При приобретении товара по контролируемой сделке и последующей его перепродаже по договору между невзаимозависимыми лицами определение соответствия осуществляется методом цены предстоящей реализации. Этот способ применяется тогда, когда субъект, перепродающий продукцию, не владеет НМА, имеющими существенное влияние на уровень валовой рентабельности. Он также может применяться при подготовке товара к последующей реализации. В частности если осуществляется деление продукции, переупаковка, сортировка, формирование отправок. Также этот метод подходит для случаев смешивания товаров, если свойства конечных изделий не отличаются существенным образом от первоначальных объектов. Использование остальных трех способов допускается, если сопоставление цен невозможно или не позволяет сделать обоснованный вывод о соответствии/несоответствии сумм по сделкам и рыночной стоимости в целях налогообложения.

Какие виды сделок могут быть между аффилированными компаниями?

Аффилированность и взаимозависимость могут оказать существенное влияние на результаты сделок и величину налоговой базы.

Аффилированные сделки находятся на особом контроле инспекторов.

Давайте на конкретном примере рассмотрим, как аффилированность может стать действенным рычагом оптимизации налоговых обязательств.

Пример 1: продажа имущества между аффилированными структурами по заниженной цене

Фирма «Бубенчик» является материнской по отношению к компании «Колокольчик». Материнской компании требуется снизить налогооблагаемую прибыль по итогам 2018 года. Она заключает с «дочкой» договор купли-продажи имущества с заведомо заниженной стоимостью актива. Таким образом, убыток от реализации имущества снижает итоговую прибыль компании.

Пример 2: продажа активов между взаимозависимыми фирмами по завышенной цене

Материнская компания начислила резервы по сомнительным долгам согласно требованиям Минфина, и ее финансовая отчетность стала убыточной. Такой компании в кредитах откажут. Чтобы искусственно исправить отчетность, была заключена сделка с дочерней фирмой по продаже активов по завышенной цене.

В обоих примерах зависимые друг от друга компании пытались ввести пользователей отчетности в заблуждение в своих собственных интересах. В первом случае – ради снижения оттока средств на уплату налогов, во втором – для сокрытия факта убыточности деятельности от кредиторов, партнеров, акционеров.

Именно поэтому налоговые органы пристально отслеживают в первую очередь именно операции такого рода. Хотя законодательство в принципе не запрещает сделки между зависимыми лицами. Материнская компания может продавать и покупать у дочки имущество, товары, оборудование и другие активы. Главное, чтобы все сделки были проведены по рыночным ценам.

По каким сделкам инспекция проведет контроль цен?

На особом контроле у налоговиков цены по операциям следующего вида:

Сделки, заключенные между компаниями, которые были учреждены одними и теми же физическими и/или юридическими лицами;
Договоры купли-продажи, в которых сторонами является фирма и ее непосредственный руководитель и/или учредитель;
Контракты между компаниями, в которых один и тот же человек является в одном случае – руководителем, в другом – учредителем со значительной долей участия.

Особенности составления

При обнаружении неточностей, неполноты сведений, ошибок субъект может оформить уточненное извещение. Законодательство предусматривает ряд требований, которым должна соответствовать его форма. Уведомление о контролируемых сделках включает в себя основную информацию о:

Календарном периоде, за который плательщик предоставляет сведения.
Предметах договоров.
Участниках отношений. В частности указывается полное название организации, ИНН (при наличии), ФИО гражданина, ИП в том числе. Индивидуальный предприниматель также приводит данные об идентификационном номере плательщика.
Сумме поступлений и понесенных расходов с выделением прибыли/убытков по договорам с регулируемыми ценами.

Заполнение уведомления о контролируемых сделках может осуществляться в отношении группы договоров. Это положение предусмотрено пунктом 4 ст. 105.15.

Вправе ли инспекция проверить цены по сделкам, которые не признаются контролируемыми, но совершены между взаимозависимыми лицами?

В п. 1 ст. 105.3 НК РФ установлено следующее: если условия
сделок между взаимозависимыми лицами отличаются от условий сопоставимых сделок между невзаимозависимыми субъектами, то все доходы, которые
могли быть получены взаимозависимым лицом, учитываются в целях налогообложения. Налоговый кодекс напрямую устанавливает только одну форму
контроля за ценами по сделкам между взаимозависимыми лицами – проверку цен на их соответствие рыночным. Такая проверка проводится ФНС России
в отношении ограниченного круга контролируемых сделок
(ст. 105.17 НК РФ).

Одновременно в абз. 3 п. 1 ст. 105.17 НК РФ указано, что
в ходе выездных и камеральных проверок территориальные налоговые органы не могут проверять обоснованность цен по контролируемым сделкам,
совершенным взаимозависимыми лицами.

В то же время не все сделки, которые совершены между взаимозависимыми лицами, признаются контролируемыми.
Вопрос состоит в следующем. Если лица являются взаимозависимыми, будут ли проверяться цены по тем сделкам между ними, которые не признаются
контролируемыми?

Взаимозависимость повлияла

Во многих случаях установленный в ходе налоговой проверки факт взаимозависимости все же приводит к обвинению в получении необоснованной налоговой выгоды за счет экономии на уплате налогов со сделок, в которых цена существенно отличается от рыночной. Например, такой вывод инспекции поддержал суд в постановлении ФАС Московского округа от 30.05.2012 № А40-104011/11-99-456. Высшие арбитры согласились с ним (определением от 22.10.2012 № ВАС-13052/12 отказано в передаче дела на пересмотр в порядке надзора).

Предметом данного спора стали договоры купли-продажи нежилых помещений между организациями, генеральным директором в которых было одно лицо. Взаимозависимость сторон повлияла на результаты сделок в сторону уменьшения цены объектов. Налогоплательщик не смог представить доказательства, которые опровергли бы рыночную стоимость, определенную инспекцией на основании идентичных (однородных) объектов в сопоставимых условиях, расположенных в том же районе и имеющих сходные характеристики. Данные независимой оценки оспорить тоже не удалось.

Арбитры «раскрутили» продолжение этой налоговой схемы. Оказалось, что компания-продавец при заключении сделок владела ценной информацией о наличии у покупателя приоритетного права на заключение договора аренды земельного участка, на котором расположены продаваемые объекты недвижимости. После перехода права собственности плательщик взял в аренду помещения, которые ранее принадлежали ему на праве собственности. Он предоставлял их в субаренду тем субарендаторам, которые ранее были его арендаторами.

Три судебные инстанции поддержали позицию налогового органа. Плательщик пытался указать на отсутствие у инспекции оснований для проверки экономической целесообразности совершения сделок. Однако ВАС РФ отметил, что арбитры нижестоящих судов не основывали свои выводы на экономической нецелесообразности сделок. Таким образом, в данном споре факт взаимозависимости сыграл определяющую роль в признании правоты налоговиков.

Напомним, что суд, как и прежде, может признавать лица взаимозависимыми по своей инициативе (п. 7 ст. 105.1 НК РФ)

В связи с этим обратим внимание на постановление ФАС Московского округа от 08.10.2012 № А40-101735/11-90-434 (определением ВАС РФ от 29.01.2013 № ВАС-18531/12 отказано в передаче дела на пересмотр в порядке надзора)

Компания продала физическому лицу квартиру по договору купли-продажи. Она полагала, что между ними нет признаков взаимозависимости, поэтому была спокойна за установленную цену, несмотря на ее явную заниженность. Логика такова: покупатель никогда не работал в компании. И на момент сделки (2009 г.) уже не был сотрудником ООО, которое до декабря 2008 г. являлось одним из учредителей компании. Нет и доказательств родственных отношений между генеральным директором компании и покупателем квартиры.

Налоговый орган в данном споре привлек независимого оценщика и смог не только доказать нерыночность цены, но и установить взаимозависимость сторон сделки. При вынесении решения в пользу инспекции суды исходили из того, что покупатель был сотрудником одного из учредителей компании (ООО) до июля 2006 г. Эта компания состояла на налоговом учете в инспекции до 11 декабря 2008 г., а затем была реорганизована. Следовательно, физическое лицо подчинялось по должностному положению учредителю компании – продавца квартиры.

Другие типы договоров

Отдельные виды сделок в гражданском праве могут быть приравнены к рассматриваемым. Среди них совокупность договоров по реализации продукции, производству работ, предоставлению услуг. Они должны заключаться при посредничестве либо участии лиц, не выступающих как взаимозависимые

При анализе во внимание не принимается наличие сторонних субъектов при выполнении ряда условий. В частности третьи лица, которые не признаются взаимозависимыми и принимают участие в сделках:

Не исполняют никаких дополнительных операций, кроме организации непосредственной продажи продукции, предоставления услуг, производства работ. Основной их деятельностью, таким образом, выступает посредничество/косвенное участие в договоре.
Не принимают никаких рисков на себя и не используют активы для организации операций, предусмотренных соглашением сторон.

В области внешней торговли также могут заключаться контролируемые сделки. Что это такое? Договора будут относиться к категории рассматриваемых, если:

Сумма доходов при заключении с одним субъектом за год (календарный) превысит 60 млн руб.
В качестве предмета соглашения выступает продукция, относящаяся к одной или нескольким группам:

драгоценные камни и драгметаллы;
нефть и нефтепродукты;
черный металл;
минеральные удобрения;
цветной металл.

Контролируемые сделки (займы в том числе) признаются таковыми, если место регистрации, проживания, налогового резидентства одной из сторон выступает территория/государство, включенные в список, утвержденный по Приказу Минфина № 108н. При этом доход по ним должен за календарный год превышать 60 млн руб.

Определение взаимозависимости

Взаимозависимыми налогоплательщиками согласно ст. 105.1 НК РФ признаются:

организации, в случае если одна организация прямо или косвенно участвует в другой организации (доля более 25%);
физическое лицо и организация, в случае если физическое лицо прямо или косвенно участвует в организации (доля более 25%);
организации, в случае если одно и тоже лицо прямо или косвенно участвует в организациях (доля более 25%);
организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) организации;
организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ);
организации, в которых более 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ;
организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
организации и (или) физические лица, в случае если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50%;
физические лица, в случае если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Особенности учета

По ст. 105.3 (п. 1), если в сделках взаимозависимых лиц устанавливаются финансовые, коммерческие условия, отличающиеся от тех, которые определены в сопоставимых контрактах между невзаимозависимыми субъектами, любая прибыль, которая могла быть получена одним из таких участников, но в связи с указанным различием не поступила к нему, учитывается у него в целях обложения. При этом действует специальное правило. В соответствии с ним учет доходов по указанной выше норме осуществляется в том случае, если это не приведет к уменьшению суммы налогового отчисления. В качестве исключения выступает ситуация, когда плательщик использует симметричную корректировку по ст. 105.18. В случае если ИФНС по результатам проверки сделок доначислит налоги по рыночным ценам, то отечественные предприятия, выступающие в качестве второй стороны контрактов, могут использовать эти цены при расчете:

Обязательного платежа с прибыли.
НДФЛ, выплачиваемого по ст. 227.
Налога с добычи полезных ископаемых. В этом случае одна из сторон сделки должна являться его плательщиком, а предметом договора должно выступать сырье, являющееся объектом обложения, осуществляемого с применением ставки в %.
НДС. В этом случае один из участников должен являться организацией/ИП, не выплачивающими этот налог либо освобожденными от него.

СДЕЛКИ ВЗАИМОЗАВИСИМЫХ И АФФИЛИРОВАННЫХ ЛИЦ: КОНТРОЛЬ ЗА ЦЕНАМИ

Понятие «аффилированные лица» прозвучало впервые в Законе РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Согласно действующей редакции данного закона, под аффилированными лицами понимаются «физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность».

Признавая притворную сделку недействительной, положение части 2 пункта 2 статьи 170 ГК РФ допускает возможность исправить подобные ошибки и на этот случай предписывает (предлагает) применять к этой сделке (речь идет о сделке, которую стороны действительно имели в виду) правила гражданского законодательства, соответствующие ее виду.

• мужа или жену;

Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.

В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.

Пример аффилированного лица

Чтобы законодательные положения об аффилированных лицах не показались слишком сложными, рассмотрим ситуацию на примере. Есть акционерное общество «Артемьевское» и его единственный участник и директор И.П. Артемьев. Его жена А.И. Артемьева тоже занимается предпринимательской деятельностью – имеет долю в размере 50% в ООО «Салон красоты Анна».

Все перечисленные лица входят в группу лиц, поскольку И.П. Артемьев имеет полный контроль над действиями АО «Артемьевское», жена является его близким родственником и может влиять на решения ООО. Аффилированность этих лиц будет иметь значение, например, в случае, если АО «Артемьевское» продаст салону свое помещение – здесь налоговые органы будут контролировать, чтобы цена не отклонялась от рыночной. Эта сделка для А.И. Артемьевой будет сделкой с заинтересованностью, и она обязана будет проинформировать об этом других участников ООО.

Налоговые проверки

Закон N 227-ФЗ вводит новый вид налоговой проверки — проверку полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами.

Проверять соответствие цен рыночным в рамках выездной или камеральной проверки нельзя. Такой запрет прямо установлен в Законе.

Основаниями для проведения проверки соответствия цен являются:

уведомление о контролируемых сделках, поданное налогоплательщиком;
извещение территориальной инспекции, которая в ходе камеральной или выездной проверки выявила факты совершения незаявленных контролируемых сделок;
выявление контролируемой сделки при проведении инспекторами повторной выездной проверки.

Решение о проведении проверки правильности применения цен может быть вынесено не позднее двух лет со дня получения контролирующим ведомством соответствующего уведомления или извещения.

ФНС может проверять контролируемые сделки, совершенные в период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году вынесения решения о проведении проверки (абз. 1 п. 5 ст. 105.17 НК РФ).

Срок такой проверки — шесть месяцев, в исключительных случаях этот срок можно продлить до 12 месяцев.

Проверки ФНС при назначении территориальными налоговыми инспекциями выездных проверок учитываться не будут. Факт того, что сделку, совершенную в налоговом периоде, ранее проверяла ФНС, не будет препятствовать последующему проведению инспекцией выездных и камеральных проверок за этот же налоговый период (абз. 3 п. 2 ст. 105.17 НК РФ).

При проведении налогового контроля в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами применяются следующие методы:

метод сопоставимых рыночных цен;
метод цены последующей реализации;
затратный метод;
метод сопоставимой рентабельности;
метод распределения прибыли.

Кроме того, допускается использование комбинации двух и более методов.

На основании пп. 1 п. 1 ст. 105.15 НК РФ налоговые органы вправе требовать следующие документы:

перечень лиц (с указанием государств и территорий, налоговыми резидентами которых они являются), с которыми совершена контролируемая сделка;
описание контролируемой сделки и ее условий, а также указание сроков и условий уплаты платежей по этой сделке.

Так, в этот перечень должны войти:

информация об обосновании причин выбора и способа применения используемого метода;
источники информации, которые были использованы;
расчет интервала рыночных цен или рентабельности по контролируемой сделке с описанием подхода, который используется для выбора сопоставимых сделок;
информация о корректировках налоговой базы и сумм налога;
информация о факторах, которые повлияли на цену или рентабельность сделки;
сумма полученных доходов (прибыли) и расходов в результате совершенной сделки;
сведения об экономической выгоде, которая получена от совершения сделки.

Инспекция вправе запросить документы по контролируемым сделкам не ранее 1 июня года, следующего за календарным годом, в котором совершены контролируемые сделки (п. 3 ст. 105.15 НК РФ).

Закон N 227-ФЗ предусматривает возможность проведения симметричных корректировок для тех случаев, когда налоговый орган в ходе проверки одной из сторон контролируемой сделки установил несоответствие примененной цены в сделке со взаимозависимым лицом уровню рыночных цен.

В этом случае вторая сторона контролируемой сделки вправе самостоятельно провести симметричные корректировки.

Симметричные корректировки допускаются только в том случае, когда одной из сторон сделки, в отношении которой вынесено решение о доначислении налога по результатам корректировки, исполнено соответствующее решение налогового органа.

Неуплата или неполная уплата налогоплательщиком сумм налога в результате применения в целях налогообложения в контролируемых сделках коммерческих и (или) финансовых условий, не сопоставимых с коммерческими и (или) финансовыми условиями сделок между лицами, не являющимися взаимозависимыми, влечет за собой взыскание штрафа в размере 40% от неуплаченной суммы налога, но не менее 30 000 руб.

Санкция в размере 40% будет применяться только при вынесении решений о доначислении налогов за налоговые периоды, начавшиеся в 2017 г.

В 2012 — 2013 гг. штраф назначаться не будет, а в 2014 — 2015 гг. сумма штрафа составит 20% от неуплаченной суммы налога.

Неправомерное непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках (ст. 129.4 НК РФ), совершенных в календарном году, или представление в налоговый орган уведомления о контролируемых сделках, содержащего недостоверные сведения, влечет взыскание штрафа в размере 5000 руб.

А.Грищенко

К. э. н.,

аудитор

Как проходят сделки между взаимозависимыми лицами