НДС по услугам технической поддержки и сопровождения программ и баз данных
В данном случае Минфин РФ высказывает мнение, что Федеральным законом от 19.07.2007 N 195-ФЗ не предусмотрено освобождение от налогообложения НДС выполнение работ по инсталляции программного обеспечения, а также оказание услуг по его сопровождению и технической поддержке (см. Письмо Минфина РФ от 21 февраля 2008 г. N 03-07-08/36, Письмо Минфина РФ от 12 января 2009 г. N 03-07-05/01).
В то же время такая трактовка представляется нам не вполне обоснованной. Можно вполне согласиться, что подобные услуги должны облагаться НДС в случае их оказания по отдельным договорам. Однако в некоторых случаях приобретение лицензии на сложное программное обеспечение ставится в зависимость от предоставления послепродажного сервиса, стоимость которого ранее включалась в лицензионное вознаграждение. Данные услуги являются дополнительными по отношению к предоставлению лицензии и направлены на увеличение ее потребительской ценности.
Как вариант для избежания налоговых рисков по НДС можно предложить замену услуг технического обслуживания и сопровождения продуктов на гарантийное обслуживание, предоставляемое в рамках лицензионного договора. Последнее также связано с обеспечением надлежащего функционирования программного обеспечения, однако не предусматривает взимания отдельной платы с НДС.
5
Об обложении НДС передачи неисключительных прав
передача неисключительных прав по сублицензионному договору облагается НДС? ООО налогоплательщик НДС.
Отвечает Ваш персональный эксперт
Передача неисключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау) освобождены от обложения НДС, если эта операция оформляется письменным лицензионным соглашением.
Обоснование
Из рекомендацииОльги Цибизовой, заместителя директора департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России
Какие операции освобождены от НДС
Ситуация: может ли организация-правообладатель использовать льготу по НДС при реализации компьютерной программы (передаче неисключительных прав на нее)
Да, может, если данная операция оформляется письменным лицензионным соглашением.
Такая точка зрения отражена в письмах Минфина России от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/648, ФНС России от 11 февраля 2014 г. № ГД-18-3/162.
Позиция контролирующих ведомств основана на положениях подпункта 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ, согласно которым передача прав на использование компьютерных программ не облагается НДС, если она происходит по лицензионному договору.
При этом под лицензионным договором понимается письменное соглашение, по которому автор (лицензиар) передает пользователю (лицензиату) право на использование его произведения (ст. 1286 и 1235 ГК РФ). Наличие именно такого лицензионного договора контролирующие ведомства считают обязательным условием для освобождения от уплаты НДС.
Гражданским кодексом также предусмотрен упрощенный способ заключения лицензионного договора о передаче неисключительных прав на компьютерную программу.
Речь идет о договоре присоединения, условия которого размещаются на каждом экземпляре (упаковке) программы и который признается заключенным в момент начала ее использования покупателем (ст. 1286, п. 3 ст. 438ГК РФ). Однако этот вариант не освобождает организацию-продавца от уплаты НДС.
Реализация компьютерной программы по договорам купли-продажи также не освобождает организацию от уплаты НДС (письма Минфина России от 5 марта 2008 г. № 03-07-08/55, от 15 января 2008 г. № 03-07-08/07, от 29 декабря 2007 г. № 03-07-11/649).
Если реализация неисключительных прав на компьютерную программу происходит через цепочку посредников (от правообладателя до конечного пользователя), это не является препятствием для применения освобождения от НДС. Однако в данном случае заключение лицензионных договоров по всей цепочке невозможно.
Одной из сторон этого договора обязательно должен быть обладатель исключительного права (лицензиар) (п. 1 ст. 1235 ГК РФ). Организация, которая передает неисключительные права другому лицу и не является правообладателем, может передавать права на основании сублицензионного договора.
Следовательно, по такой схеме лицензиар заключает с первым посредником лицензионный договор, а при передаче этим посредником прав использования другой организации составляется сублицензионный договор. Такие операции также освобождены от НДС (письмо Минфина России от 30 января 2008 г. № 03-07-07/06).
Способ реализации компьютерной программы по лицензионному или сублицензионному договорам для целей освобождения от налогообложения НДС значения не имеет.
Передача материальных носителей, в которых выражены результаты интеллектуальной деятельности, а также документации, технических средств защиты и других принадлежностей в упаковочной таре не препятствует применению льготы при условии, что стоимость таких ценностей учтена в стоимости передаваемых прав. Подтверждает это и Минфин России в письмах от 10 сентября 2010 г. № 03-07-08/263, от 1 апреля 2008 г. № 03-07-15/44.
Из рекомендации «Какие операции освобождены от НДС»
Налоговый кодекс РФ
Часть вторая
Статья 149. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)
2. Не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации:
26) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора;
Освобождение от НДС лицензионного договора
Итак, лицензионные и сублицензионные договоры подпадают под действие указанной нормы. Но применить данную преференцию можно лишь при соблюдении некоторых условий:
Передача прав на продукты ИД обязательно сопровождается оформлением лицензионного/сублицензионного договора. Ни один другой вид заключенных соглашений, например, договор купли-продажи или агентский, не сохраняет для пользователя возможности применения освобождения от налога. Т.е. НДС при заключении лицензионного договора через агентов, субподрядчика либо путем прямого подписания сторонами договора купли-продажи уплатить придется, поскольку законодатель рассматривает оформление операций подобными соглашениями как предоставление услуг (в частности, агентом для принципала или продавцом для покупателя) и, соответственно, не подлежит освобождению от НДС (письмо Минфина от 06.10.2016 г. № 03-07-11/58299);
Права от лицензиара следует передавать на основании исключительной (предусмотренной для одного пользователя или строго лимитированного круга потребителей) или простой (неисключительной) лицензии, позволяющей передавать права на продукт ИД неограниченному числу пользователей
При этом возможность применения преференции по НДС не зависит от факта регистрации интеллектуальных прав на продукт;
Важно учитывать время заключения договора. Не облагается НДС лицензионный договор лишь в ситуации, когда он удостоверен сторонами раньше, чем права на продукт ИД были переданы конечному пользователю
Таким образом, важен не только тип договора, но и последовательность действий – сначала заключили лицензионное соглашение, затем уже провели сделку;
Заключение лицензионных договоров с освобождением от НДС целесообразно в компаниях с грамотно поставленным раздельным учетом деятельности, облагаемой и необлагаемой НДС.
Лицензиару разрешено учесть в стоимости передаваемых прав цену носителя, техдокументации, упаковки и сопровождающих материалов. Все перечисленные элементы, включенные в стоимость по лицензионному договору, также не облагаются НДС.
Освобождение от НДС не зависит от способа реализации прав на продукт ИД по лицензионному или сублицензионному договору – электронный вариант проведения подобной сделки, наравне с проведенным фактически, также не облагается налогом при соблюдении перечисленных выше условий.
