Перед заключением крупной корпоративной сделки важно заранее проверить, подпадает ли она под антимонопольный контроль. Ведение антимонопольного согласования может потребоваться еще до того, как стороны подпишут документы или перейдут к исполнению договоренностей. Требования зависят не только от стоимости сделки, но и от ее характера, приобретаемых прав, финансовых показателей участников и структуры их групп. Ошибка на этом этапе способна привести к задержке сделки и дополнительным юридическим рискам.
Какие сделки подпадают под антимонопольный контроль
Федеральный закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусматривает государственный контроль за экономической концентрацией. Под него могут попадать различные корпоративные операции, в результате которых меняется структура владения или контроля над коммерческими организациями.
В частности, необходимость предварительного согласия ФАС может возникнуть при создании коммерческих организаций, слиянии и присоединении компаний, приобретении акций или долей, получении прав, позволяющих определять условия деятельности организации, а также при приобретении определенного имущества или активов. Для финансовых организаций действуют отдельные правила.
При этом сама по себе принадлежность сделки к одной из перечисленных категорий еще не означает автоматическую необходимость обращения в ФАС. Нужно дополнительно проверить установленные законодательством критерии и финансовые показатели.
Когда согласование требуется при создании или реорганизации компании
Антимонопольный контроль может возникнуть не только при покупке уже действующего бизнеса. Отдельные требования распространяются на создание коммерческих организаций и реорганизацию путем слияния или присоединения.
При анализе такой операции необходимо учитывать участников создаваемой или реорганизуемой структуры, их группы лиц, активы и выручку. Значение имеет и то, какое влияние новая структура способна оказать на соответствующий товарный рынок.
Поэтому перед проведением реорганизации недостаточно оценить исключительно корпоративные последствия. Если операция приводит к экономической концентрации, необходимо отдельно проверить антимонопольные требования и определить, требуется ли предварительное согласие.
Покупка акций: когда необходимо согласие ФАС
Один из наиболее распространенных случаев антимонопольного контроля связан с приобретением голосующих акций акционерного общества.
Значение имеют ситуации, когда в результате приобретения лицо получает возможность распоряжаться определенным количеством голосующих акций. Закон предусматривает контроль, в частности, при переходе порогов в 25, 50 или 75 процентов голосующих акций, если одновременно выполняются установленные финансовые критерии.
При этом анализировать необходимо не только непосредственную покупку акций. В отдельных ситуациях контроль над решениями общества может возникать вследствие договоров, соглашений или иных механизмов, предоставляющих возможность определять условия деятельности организации.
Поэтому перед оформлением сделки важно установить не только процент приобретаемых акций, но и объем фактических корпоративных прав, который получит приобретатель.
Приобретение доли в ООО
Похожие вопросы возникают при покупке доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Сам процент приобретаемой доли не всегда позволяет самостоятельно определить необходимость согласования. Необходимо учитывать, какие права получает покупатель после сделки и позволяет ли их объем определять решения общества.
Например, приобретение небольшой доли в одной ситуации может не создавать оснований для антимонопольного контроля, тогда как получение определяющего влияния посредством совокупности корпоративных прав может иметь другое значение.
Поэтому при покупке бизнеса рекомендуется анализировать не только договор купли-продажи, но и устав общества, корпоративные соглашения, существующую структуру владения и отношения между участниками.
Приобретение имущества и активов компании
Экономическая концентрация может возникать и без приобретения самого юридического лица. В определенных случаях антимонопольному контролю подлежит приобретение имущества или активов коммерческой организации.
Здесь важно отличать обычную хозяйственную покупку от операции, в результате которой приобретатель получает возможность осуществлять предпринимательскую деятельность с использованием соответствующего имущественного комплекса или его существенной части.
Поэтому при покупке предприятия, производственного комплекса, оборудования или других значимых активов необходимо оценивать не только их стоимость, но и характер приобретаемых возможностей. Особенно внимательно следует анализировать сделки, в результате которых покупатель фактически получает часть бизнеса или инфраструктуры другого участника рынка.
Получение контроля без покупки компании
Не всегда экономический контроль появляется непосредственно вследствие приобретения акций, долей или имущества. Закон учитывает и ситуации, когда лицо получает права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности организации.
Такие возможности могут возникать, например, на основании договоров или корпоративных соглашений. Формально компания может не приобретать контрольный пакет, однако фактически получить возможность влиять на ключевые решения.
Именно поэтому при подготовке сделки необходимо исследовать все документы, определяющие взаимоотношения сторон. Недостаточно посмотреть только на размер приобретаемой доли или количество акций.
Какие финансовые показатели учитывает ФАС
Для определения необходимости предварительного согласия большое значение имеют финансовые показатели участников сделки. В зависимости от вида операции законодательство предусматривает определенные пороговые значения.
При анализе могут учитываться:
- суммарная стоимость активов участников;
- выручка от реализации товаров;
- стоимость активов объекта сделки;
- цена приобретаемых акций, долей или имущества;
- показатели соответствующих групп лиц.
Например, для ряда сделок, подпадающих под статью 28 Закона № 135-ФЗ, применяются критерии, связанные с суммарной стоимостью активов в размере 7 млрд рублей либо суммарной выручкой в размере 10 млрд рублей при предусмотренных законом условиях. Также значение может иметь цена сделки свыше 7 млрд рублей.
При этом конкретные показатели необходимо проверять по действующей на момент подготовки сделки редакции законодательства.
Почему нельзя считать показатели только одной компании
Распространенная ошибка — оценивать финансовые показатели исключительно по балансу непосредственного покупателя.
Для целей антимонопольного контроля большое значение имеет понятие группы лиц. В установленных законом случаях при расчете учитываются показатели нескольких связанных между собой организаций.
Это особенно важно для крупных холдингов, компаний с разветвленной структурой собственности и бизнеса с иностранными участниками. Компания может самостоятельно иметь относительно небольшие активы, но при расчете показателей группы оказаться выше установленного порога.
Поэтому перед сделкой необходимо установить состав соответствующей группы и только после этого проводить финансовый расчет.
Можно ли разделить сделку на несколько этапов
Иногда стороны рассматривают возможность оформить приобретение бизнеса несколькими самостоятельными договорами. Однако механическое разделение операции не всегда позволяет избежать антимонопольного контроля.
Взаимосвязанные сделки могут рассматриваться с учетом их совокупного экономического содержания. Если несколько последовательных операций фактически направлены на достижение единого результата и соответствуют установленным законом критериям, необходимо оценивать их в комплексе.
Поэтому дробление приобретения на несколько этапов не должно рассматриваться как универсальный способ обойти требования о предварительном согласовании.
Когда предварительное согласие не требуется
Не каждая сделка, связанная с приобретением акций, долей или имущества, требует предварительного обращения в ФАС.
Закон предусматривает случаи, когда применяется другой порядок либо действуют специальные исключения. Например, для некоторых внутригрупповых операций предусмотрен особый режим, установленный статьей 31 Закона № 135-ФЗ.
Однако само по себе наличие общего владельца или принадлежность компаний к одной группе еще не означает автоматического освобождения от всех антимонопольных процедур. Необходимо проверить предусмотренные законом условия.
Также существуют ситуации, когда вместо предварительного согласия применяется последующее уведомление. Поэтому режим контроля необходимо определять до совершения сделки, а не после ее завершения.
Предварительное согласование и уведомление: в чем разница
Предварительное согласование означает, что стороны должны обратиться в антимонопольный орган до совершения соответствующей сделки. Только после получения необходимого согласия можно переходить к ее реализации с учетом установленных условий.
Уведомительный порядок работает иначе: при наличии предусмотренных законом оснований сделка может быть совершена, но после этого в ФАС направляются соответствующие сведения в установленный срок.
Эти процедуры нельзя произвольно выбирать по удобству участников. Сначала необходимо определить, к какому виду относится операция и какие нормы применяются именно к ней.
Особенности сделок с финансовыми организациями
Для приобретения акций, долей и имущества финансовых организаций действуют специальные правила антимонопольного контроля. Они регулируются отдельными положениями статьи 29 Закона № 135-ФЗ.
Поэтому при покупке банка, страховой организации или другой финансовой структуры необходимо проводить отдельную правовую проверку. Общий алгоритм, применяемый к обычной коммерческой компании, в такой ситуации может оказаться недостаточным.
Что проверить перед заключением сделки
Чтобы определить необходимость согласования, компании стоит последовательно пройти несколько этапов.
Сначала необходимо установить вид сделки и понять, относится ли она к операциям, перечисленным в законодательстве об экономической концентрации. Затем анализируются права, которые приобретает покупатель, и определяется состав участников и их групп лиц.
После этого рассчитываются активы и выручка, проверяется цена сделки и стоимость активов объекта. На основании полученных данных определяется применимый режим: предварительное согласование, последующее уведомление или отсутствие соответствующей обязанности.
Если требуется обращение в ФАС, следующим этапом становится подготовка ходатайства и необходимых документов. Важно использовать актуальные формы и учитывать действующие требования к составу представляемых сведений.
Что будет, если совершить сделку без необходимого согласования
Если компания обязана получить предварительное согласие ФАС, но совершает сделку без него, возникают дополнительные правовые риски.
В зависимости от обстоятельств возможны меры административной ответственности, требования антимонопольного органа и судебные последствия. В определенных случаях ФАС может обратиться в суд с требованиями, связанными с последствиями совершения сделки с нарушением установленного порядка.
Кроме того, отсутствие согласования способно осложнить последующее распоряжение приобретенным бизнесом и создать проблемы при проведении следующих корпоративных операций.
Именно поэтому проверку необходимости антимонопольного согласования целесообразно проводить до подписания и закрытия сделки, а не после возникновения претензий со стороны регулятора.
Не существует универсального правила, согласно которому любая крупная покупка бизнеса автоматически требует согласования ФАС. Необходимость процедуры определяется совокупностью обстоятельств: видом сделки, объемом приобретаемых прав, финансовыми показателями участников и их групп, стоимостью сделки и особенностями объекта.
Поэтому перед приобретением доли, акций, имущества или бизнеса важно провести полноценный антимонопольный анализ. Это позволяет заранее определить применимый порядок действий, подготовить необходимые документы и избежать ситуации, когда уже совершенная сделка оказывается проведена с нарушением требований законодательства.